建筑工程總承包企業(yè)勞務用工的法律風險及其防范措施

王文強

（內蒙古信華律師事務所，內蒙古 赤峰 024000）

建筑行業(yè)存在施工周期長，施工單位的工程量大，勞動力的勞動強度高等特點，施工單位在具體的施工過程中面臨著巨大的風險。再加上企業(yè)需求的勞動力數量多，技術含量普遍較低，缺乏安全防范意識及法律意識，而且在勞動力權益方面的有關法律不完善，極容易造成勞務用工的糾紛。

一、建筑工程總承包企業(yè)勞務用工的現狀

在目前的建筑企業(yè)中最有代表性的是勞務用工風險，這種風險無時不在，讓企業(yè)的經營受到巨大的威脅，同時還可能給企業(yè)帶來經濟損失。因此，企業(yè)應該嚴格規(guī)范勞務用工的管理，妥善地處理在施工過程中產生的糾紛問題，防范勞務用工的風險，有效的保障企業(yè)的利益。在現階段建筑行業(yè)發(fā)展的背景下，形成了總承包企業(yè)為根本、分包企業(yè)為主體、勞務分包企業(yè)參與的施工模式?？偝邪髽I(yè)實行施工與用工管理相分離的模式，在一定程度上促進了勞務用工形式的多樣化，其中最常見的形式是雇傭勞動力。雇傭勞動力指的是施工企業(yè)依據施工的工程量來雇傭一定數量的工人來進行施工。企業(yè)會依據不同工人的勞動性質和方式，將工人進行分類，形成勞務隊，承包企業(yè)再與勞務隊簽訂勞動合同。勞務隊與雇用人群協商工資待遇的問題，承包企業(yè)就不會再與勞務人員簽訂合同。有的企業(yè)還會聘用一些已經退休的工作人員，來負責企業(yè)的保衛(wèi)工作，協商薪資待遇并支付勞動報酬，形成新的用工模式。

二、承包企業(yè)勞務用工的法律風險研究

（一）具有施工資質的分包人應承擔起承包風險的責任

施工承包受《合同法》和《建筑法》的約束，而勞動過程受到《勞動法》的限制，這是兩種不同類別的法律。當具備分包資歷的分包人雇傭了勞動人員，那么此時就與勞動人員形成了一種勞動法律關系，雙方的行為要受到相應法律的規(guī)范和約束。因此在產生勞務糾紛時，勞動人員應該把具備施工資質的分包單位作為被告，讓分包單位承擔相應的法律責任，而不應該牽扯到總承包企業(yè)，讓承包企業(yè)擔負起相應的責任。這些是合同相對性的體現，即誰雇傭，誰擔責的原則。

（二）不具備分包資質的分包企業(yè)與勞務人員產生糾紛時，需要總承包企業(yè)承擔相應責任

施工過程需要大量的勞動力來參與施工，所以分包企業(yè)就會招聘很多的建筑工人，有的分包企業(yè)沒有相應的資質，會產生很多的麻煩。雖然總承包企業(yè)在簽署合同時明確了與這些沒有資的分包企業(yè)之間的責任，但是這些規(guī)定會隨著項目合同的改變而無效。所以當分包企業(yè)與勞務建筑工人產生糾紛時，因為這些分包單位沒有相應的資質，也不具備承擔相應責任的主題。所以，在糾紛無法妥善解決的時候，法律部門會保障農民工的個人權益，以分包企業(yè)不具有用工主體資格，要求分包企業(yè)以外的施工單位承擔責任。

（三）掛靠單位的用工責任應自行承擔

掛靠單位指的是沒有相應的施工資質的單位借助有資質單位的名義，向具備資質的單位交納一定的費用，但具備資質的單位不進行實際的管理行為。就目前建筑行業(yè)的發(fā)展現狀，許多沒有相應資質的單位借助有資質的單位進行投標，用掛靠的方式，謀取了相應的施工資質來與其他企業(yè)簽署施工合同，或者與勞務人員簽署合同。從合同的行對性來講掛靠單位應自行承擔用工主體責任。但也有的法院以被掛靠單位有過錯為由對此承擔連帶責任。

三、勞務用工風險防范措施

（一）以勞動合同法為背景，建立用工安全制度

在目前的企業(yè)用人制度中，一些安全制度的制定十分不合理，甚至有的用人單位中存在制度形同虛設的情況。這種現象給勞動者的合法權益帶來損害的同時，用人單位也面臨著很大的法律風險，常常處于被動局面。所以，企業(yè)用人單位應該嚴格以《勞動合同法》為依據，結合當前的勞務用工市場簽訂勞動合同，建立合理的安全用工保障制度，減少勞務用工企業(yè)可能面臨的法律風險。其一，對于已經存在的企業(yè)用工制度，應該按照最新修訂的《勞動合同法》進行修改，建立完善的安全管理制度，考勤制度和獎懲制度。其二，在與員工簽訂用人協定前，明確規(guī)定發(fā)生工傷、繳納保險等，防止發(fā)生事故時責任不明導致企業(yè)承擔更多的風險和賠償。其三，在企業(yè)制定用工制度時，要保留制定的規(guī)章制度的法定程序的證據，保留會議記錄等，還要保留至少兩年的考勤記錄和員工違紀記錄，在企業(yè)與員工發(fā)生爭執(zhí)時留作證據。

（二）按照《勞動合同》規(guī)定，為員工繳納工傷保險

《勞動法》和《工傷保險條例》規(guī)定企業(yè)要與勞務工人簽訂合同，要為員工上工傷保險，將企業(yè)的風險轉嫁給社保部門。不與施工工人簽訂合同和繳納工傷保險，這就導致企業(yè)面臨著很大的法律風險。自《勞動合同法》實施過后，對不按規(guī)定簽署用工合同的企業(yè)將予以懲罰，向施工工人支付二倍的工資報酬，雙方將會簽訂無定期的書面合同，給解除合同的過程造成困難。企業(yè)還應給工人交納一定的社會保障金和工傷保險，由于這筆費用的數額較大，一些企業(yè)總是避而不交，這也有著相應的風險。相關法律規(guī)定，不繳納員工保障金的企業(yè)，工人可以自行解除合同，同時企業(yè)還會承擔補償的責任；在員工出現工傷的情況下，企業(yè)將會支付巨額的賠償費用，除此之外，企業(yè)還會面臨著行政處罰的風險。所以企業(yè)應該嚴格按照相關法律及行政規(guī)章的規(guī)定行事，以便更好的規(guī)避企業(yè)的風險。

結語

勞務用工是目前社會用工的主要形式，雖然國家對此加大管理力度，但仍潛在存在著很大的法律風險。這就要求企業(yè)在勞務用工的過程中嚴格按照法律及規(guī)章行事，加強對于分包企業(yè)和建筑工人的管理，保障工人的合法利益，規(guī)避企業(yè)的法律風險，減小企業(yè)的經濟損失。