關(guān)于有限合伙制私募股權(quán)投資基金控制權(quán)認(rèn)定的探討

張鑫林

摘要：有限合伙制私募股權(quán)投資基金設(shè)立較為靈活，企業(yè)在認(rèn)定私募股權(quán)投資基金的控制權(quán)時可能存在困惑，本文試著從會計準(zhǔn)則對于控制權(quán)認(rèn)定規(guī)則入手，結(jié)合不同類型的有限合伙制私募股權(quán)投資基金進(jìn)行分析，以找出認(rèn)定有限合伙型私募股權(quán)投資基金控制權(quán)的一般要素。

關(guān)鍵詞：私募股權(quán)投資基金 控制權(quán)

有限合伙型的私募股權(quán)基金（以下簡稱“基金”）在設(shè)立和管理上較其他類型的基金更為靈活、更有彈性，企業(yè)在認(rèn)定這類基金的控制權(quán)時更為復(fù)雜，需結(jié)合不同情形進(jìn)行具體分析，認(rèn)定控制權(quán)對于企業(yè)投資基金有重要意義。具體分析如下：

一、有限合伙制基金的主要特征

（一）出資結(jié)構(gòu)。有限合伙制基金由普通合伙人（以下簡稱“GP”）和有限合伙人（以下簡稱“LP”）組成，LP一般投資絕大部分資金，其出資會占到全部出資的90%以上，GP僅象征性出資，一般為0-10%。

（二）管理架構(gòu)。對于有限合伙制基金，通常由GP負(fù)責(zé)基金的管理事務(wù)，并承擔(dān)無限連帶責(zé)任，LP不參與基金的經(jīng)營管理，只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

（三）收益分配。LP一般不參與基金經(jīng)營管理，GP與LP并不嚴(yán)格按照各自投資比例分享利潤，一般會有相應(yīng)的約定比例，普通合伙人的主要收益來源是管理費(fèi)和業(yè)績分成。

（四）決策機(jī)構(gòu)。GP一般在基金設(shè)置“投資決策委員會”等投資決策機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)投資管理等經(jīng)營決策方面的事宜，由于對外投資是基金的最核心的業(yè)務(wù)活動，投資決策機(jī)構(gòu)是基金最重要的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)之一。

（五）債務(wù)承擔(dān)方式。LP以其認(rèn)繳的出資額為限額對合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，GP對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

二、基金控制權(quán)的一般性的分析

根據(jù)財政部《企業(yè)會計準(zhǔn)則第33號—合并財務(wù)報表》，控制是指投資方擁有對被投資方的權(quán)力，通過參與被投資方的相關(guān)活動而享有可變回報，并且有能力運(yùn)用對被投資方的權(quán)力影響其回報金額。核心點(diǎn)是同時包括三個要素：權(quán)力、參與相關(guān)活動、可變回報。

（一）權(quán)力

1.經(jīng)營管理權(quán)。由于基金一般將經(jīng)營管理權(quán)委托GP管理，在GP和LP無關(guān)聯(lián)關(guān)系的情況下，LP無法控制基金。但也可能存在LP對基金具有控制權(quán)的情況，尤其是單一LP在基金中所占權(quán)益比例較大時。因此，僅通過經(jīng)營管理權(quán)無法判斷誰擁有基金的控制權(quán)。

2.表決權(quán)。從出資額角度看，絕大部分出資額均由LP繳納，GP的出資比例很低，但可能控制基金管理和運(yùn)作，因此，不能據(jù)此判斷其對基金控制權(quán)情況。

（二）參與相關(guān)活動

一般情況而言，LP不參與基金的日常經(jīng)營管理活動，一般僅對入伙、退伙、解散等關(guān)乎合伙企業(yè)存續(xù)的重大事項作出決策，并不涉及投資決策等日常經(jīng)營管理決策事宜，僅從該點(diǎn)而言，LP無法控制基金，但也存在LP參與基金管理的情況。

（三）享有可變回報

就LP而言，有幾種情形：一是各個LP同股同權(quán)，無結(jié)構(gòu)化設(shè)置，投資收益的高低完全依賴于基金的投資回報能力，這種情況一般認(rèn)定是享有可變回報；二是LP有在退出時有優(yōu)先劣后，但不約定固定收益，也一般認(rèn)定是享有可變回報；三是LP有在退出時有優(yōu)先劣后，且約定固定收益，但無其他增信擔(dān)保手段，也一般認(rèn)定是享有可變回報；四是三是LP有在退出時有優(yōu)先劣后，且約定固定收益，且有其他第三方為優(yōu)先級本金和收益提供增信，該LP一般認(rèn)定是不享有可變回報，無論其出資有多大，筆者認(rèn)為該LP均無法控制基金：

就GP而言，GP的收益來源包括管理費(fèi)和業(yè)績分成兩部分，既包括了可變回報，也包括非可變回報，認(rèn)定是否享有可變回報較為復(fù)雜。對于管理費(fèi)，有幾種情形：一是按認(rèn)繳總額固定收取管理費(fèi)，這種情況可認(rèn)定是不享有可變回報；二是一部分按認(rèn)繳總額和一部分按實(shí)繳總額收取管理費(fèi)，按實(shí)繳總額收取管理與自身投資管理能力直接相關(guān)，屬于可變回報的范疇；三是按實(shí)繳出資收取管理，這類可以確認(rèn)為屬于可變回報。對于業(yè)績分成，這與基金的經(jīng)營狀況是緊密關(guān)聯(lián)的，因此可認(rèn)定是享有可變回報。

三、幾類私募投資基金的控制權(quán)分析

案例一：A、B、C聯(lián)合設(shè)立一個基金，A和B為LP，出資各占49%，C為GP，出資2%，負(fù)責(zé)日常事務(wù)管理，由GP組建投資決策委員會，A和B不參與。A、B、C之間不存在任何關(guān)聯(lián)關(guān)系，章程約定決定或更換GP需合伙人會議一致同意。收益分配約定，在分配LP本金和門檻收益率8%后可進(jìn)行業(yè)績提成，業(yè)績提成按照80%和20%在LP和GP之間分配。管理費(fèi)按照實(shí)繳額計算。問題：如何認(rèn)定該基金的控制權(quán)。

分析：從權(quán)力看，基金日常事項均已委托C管理，且投決會由C決定，因此C擁有對該基金高度管理權(quán)力；從參與相關(guān)活動看，c高度參與并控制基金相關(guān)活動，而且C可以一直擔(dān)任GP；從可變回報來看，C在管理費(fèi)和業(yè)績提成均享有可變回報。因此，綜合幾個要素來看，筆者認(rèn)為C擁有對該基金的控制權(quán)，可將基金合并報表。

案例二：按案例一，但投資決策委員會分別由A、B、C各委派一人，表決規(guī)則為全票通過，章程約定決定或更換GP需有限合伙人一致同意。其余情況不變，問題：如何認(rèn)定該基金的控制權(quán)。

分析：雖然基金日常事項均已委托c管理，但核心投資機(jī)構(gòu)的投決會由ABC共同決定，C并不擁有對該基金的控制權(quán)力，而AB可隨時更換GP，綜合幾個要素來看，筆者認(rèn)為ABC均無法獨(dú)自控制基金，無法合并報表，臥BC均應(yīng)按對基金存在重大影響的權(quán)益法計入長期股權(quán)投資。

案例三：按案例一，但投資決策委員會分別由A、B、C各委派一人，表決規(guī)則為三分之二（含）通過，且A在C的股比為60%。其余情況不變。問題：如何認(rèn)定該基金的控制權(quán)。

分析：雖然基金日常事項均已委托C管理，但核心投資機(jī)構(gòu)的投決會由AC即可決定，且C由A控制，因此AC擁有對該基金有控制權(quán)力；因此，綜合幾個要素來看，考慮A的出資比例較高，且控制了C，筆者認(rèn)為應(yīng)認(rèn)為A控制了基金，應(yīng)由A合并基金的報表。

綜上來看，要認(rèn)定投資方是否對基金的控制，僅僅依賴一兩個條件很難判斷，需要在會計準(zhǔn)則總的框架下掌握基金的總體結(jié)構(gòu)以及LP和GP之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，通過對權(quán)力、參與相關(guān)活動以及享有可變回報等核心要素綜合判斷基金的控制權(quán)情況。