我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的風險及法律監(jiān)管研究

許雪松

黑龍江森源律師事務(wù)所 陳斌 哈爾濱工程大學人文學院

一、網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的概念及特點

（一）網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的概念

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，是一種電子商務(wù)平臺與民間借貸相結(jié)合的創(chuàng)新型小額借貸模式。其英文為“peer-to-peer lending”——點對點、個人對個人的借貸交易模式。網(wǎng)絡(luò)借貸是指在互聯(lián)網(wǎng)平臺上的一種“在線交易”的借貸模式，出借人與借款人通過網(wǎng)上平臺進行信息共享與交換、借貸交易等行為。《暫行辦法》第二條第二款規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)借貸是指個體對個體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實現(xiàn)的直接借貸；《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》【1】中規(guī)定，借貸雙方通過借貸平臺達成借貸合同，平臺只起到中介服務(wù)的功能。有些學者認為【2】，如今的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺已經(jīng)異化成為另類金融機構(gòu)；還有些學者認為【3】，“信息中介”模式下的P2P網(wǎng)貸平臺更加符合點對點信息交互的核心標準，應(yīng)是未來我國P2P的發(fā)展走向。由于法律的滯后性，我國P2P網(wǎng)貸的定義仍不明確。目前為止，針對“P2P網(wǎng)貸平臺”的界定介于“純信息中介的平臺”與“涉及資金交易的平臺”之間。

（二）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的特點

（1）準入門檻低，借貸參與方廣泛

相對于傳統(tǒng)的金融借貸機構(gòu)，網(wǎng)絡(luò)借貸的借貸范圍更廣，借貸雙方均是不特定的主體，又不受地域上、時間上的限制，因此廣受個體經(jīng)營戶、工薪階級、以及在校大學生的歡迎。與此同時，貸款門檻較低，收益快、收益率高都是借貸雙方廣泛的原因。

（2）平臺操作快捷，信息交換速率高

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺只作為信息中介，為借貸雙方提供“一站式”服務(wù)。其借款者只需發(fā)布借款列表，經(jīng)過平臺的簡易審查之后，便可將借款列表公開到網(wǎng)絡(luò)平臺上，等待貸款人投標即可。而借出者在注冊信息之后，只需要參與競標借款項目。在整個交易過程中，借入者與借出者的操作都非常的便捷，只要經(jīng)過平臺對借入者的信用信息與借款信息進行核查之后便可進行信息分享與交換，其信息共享的效率非常之高。

（3）無抵押、無擔保

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺提供了更多的無抵押、無擔保的貸款。一般的網(wǎng)貸平臺所提供的多為小額貸款，且借貸者多為中低收入階層或者大學生群體等，有資金需求的個人只需要向平臺提供個人身份證明、工作證明、個人信用報告、收入證明，個體商需提供營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營場地租賃合同等【4】，無需抵押或擔保。同時為了降低借款人的風險，一般的網(wǎng)貸平臺強制借款人按月還本付息以降低借款人的還款壓力、保障出借人的利益。

二、我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的風險分析

（一）借貸平臺存在的風險

（1）平臺界定不明確，容易演變成金融機構(gòu)

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺屬于金融行業(yè)的新鮮產(chǎn)品，其大背景的互聯(lián)網(wǎng)金融也是近幾年來才發(fā)展起來。但到目前為止，我國尚未出臺相關(guān)的法律制度對互聯(lián)網(wǎng)金融以及P2P網(wǎng)貸平臺進行明確的法律界定。

根據(jù)《暫行辦法》第二條第二款、第六條，對于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的界定是專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動的金融信息中介企業(yè)，其機構(gòu)名稱應(yīng)包含“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介”的字樣。以及《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的第十三條，具體內(nèi)容是：“在借貸關(guān)系中，僅起聯(lián)系、介紹作用不承擔保證責任”。目前現(xiàn)有的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一般以“中介機構(gòu)”、“貸款咨詢”、“網(wǎng)絡(luò)科技”等名義注冊公司，而非以“金融機構(gòu)”的名義運營公司。然而就目前的P2P網(wǎng)絡(luò)小額借貸業(yè)務(wù)公司的運用模式來看，大多超出“信息中介”的范疇，甚至金融性質(zhì)的業(yè)務(wù)占據(jù)平臺的多數(shù)業(yè)務(wù)范圍。

（2）平臺存在非法吸收公眾存款的嫌疑

在一般的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式下，出借人通過平臺發(fā)放的借款人的借款項目信息選擇投資，其借款人的借款項目只要在平臺進行簡單地審核之后便可發(fā)布到網(wǎng)站上，并沒有專門的第三方機構(gòu)對借款人的個人信用狀況與借款信息進行詳細地核實，所以，出借人所獲取到借款信息的真實性完全依靠借款人的個人信用額度以及平臺自身的信用值。由于交易市場都是由P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自身建設(shè)的，其中交易過程都是虛擬的，出借人與借款人直接并沒辦法直接進行聯(lián)系，這樣就讓平臺有機會進行修改借款標的、調(diào)整借款利率、虛擬借貸項目等方式進行非法集資的行為。根據(jù)由最高人民法院會同中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會等有關(guān)單位研究制定的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二、四款規(guī)定，違法平臺通過承諾投資人在一定期限內(nèi)以貨幣、股權(quán)等方式給付回報這種方式，向社會不特定對象吸收資金。有些違法網(wǎng)貸平臺在建立之初就是以非法占有為目的進行集資詐騙，在平臺建立之初以高收益率吸引大量的出借人進行投資，待籌集到巨額款項后便攜款潛逃，這就是所謂的“釣魚式”手法【5】。2008年9月上線的“天使計劃”在兩年時間內(nèi)非法集資了600多萬后跑路。

還有一種典型的模式具有非法集資的嫌疑，就是以“宜信”為代表的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。在這種模式下，由平臺提前放貸給需要借款的借貸人，再將其形成的債權(quán)拆分組和成理財產(chǎn)品出售給有閑余資金的投資人，先行收集投資人的資金，再去尋找資金需求者放出貸款，賺取高額利息，完成交易【6】。雖然債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為在我國《合同法》第七十九條【7】中有明確地規(guī)定其合法性，平臺首先以自身的名義進行借貸成為債權(quán)人，再將其債權(quán)打包拆分成數(shù)份轉(zhuǎn)讓給其他投資人，完成此次的債權(quán)轉(zhuǎn)讓過程。在傳統(tǒng)金融模式下，三方主體（債務(wù)人、債權(quán)人、新的債權(quán)人）可以通過書面合同的形式來規(guī)范自己的行為以及確保此次行為的合法性。但是在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺中，此過程的完成都是在虛擬狀態(tài)下進行，完全由平臺一方進行操作完成，如果平臺通過虛擬債權(quán)的方式吸引投資者，便會是有非法集資的嫌疑。

（3）中間賬戶缺少監(jiān)管，資金安全無法保障

網(wǎng)絡(luò)借貸過程中最為重要的一步就是資金流轉(zhuǎn)的過程，出借人的資金通過平臺流向借款人賬號中。由于我國大部分的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺都沒有與第三方或者商業(yè)銀行形成用戶資金的托管制度，當資金流轉(zhuǎn)經(jīng)過平臺時，在途資金就會在平臺形成資金池。此時大量的的資金都由平臺掌控，極可能發(fā)生內(nèi)部人員非法集資的嫌疑。比如，2015年末，互聯(lián)網(wǎng)金融平臺 “e租寶”就因涉嫌非法集資而被查封。然而類似事件在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺發(fā)展過程中屢見不鮮。在現(xiàn)階段，仍未有具體的法律明確規(guī)定，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺應(yīng)與第三方支付機構(gòu)或者商業(yè)銀行進行資金托管，在網(wǎng)絡(luò)借貸過程中客戶的資金應(yīng)由第三方存管機構(gòu)監(jiān)管。

三、完善P2P網(wǎng)貸平臺法律監(jiān)管的具體措施

（一）確定P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的準入機制

第一，平臺的市場準入機制。對于P2P行業(yè)進入市場的標準不應(yīng)過高，過高的準入標準會形成行業(yè)壟斷，使得大量網(wǎng)貸平臺無法正常進入網(wǎng)貸市場發(fā)展，阻礙了P2P行業(yè)的發(fā)展。其次，對于不同運營模式下的P2P網(wǎng)貸平臺應(yīng)設(shè)定不同的市場準入機制。對于純中介模式的平臺，例如拍拍貸這種純信息中介模式的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，其職能只是進行借款信息交互，無抵押、無擔保，平臺只收取手續(xù)費，并不會產(chǎn)生形成資金池等風險，且承擔的風險較小，所以對于此類平臺的市場準入標準就可以相對放寬。但是，對于線上線下相結(jié)合的平臺，比如債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的宜信，其平臺的線下模式還會發(fā)售一些理財產(chǎn)品等金融業(yè)務(wù)，對這類平臺的監(jiān)管就應(yīng)當提高標準，禁止或限制其金融業(yè)務(wù)的發(fā)展。

第二，技術(shù)要求?；ヂ?lián)網(wǎng)是P2P網(wǎng)貸平臺運營的重要依托，在網(wǎng)絡(luò)上進行交易的風險相對較大，首先，要建立防火墻機制和風險控制體系來確保其網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的安全性，保障網(wǎng)站正常運營。其次，對于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的要求還在保護個人信息資料的保護。既要對注冊用戶進行合法性與有效性的審查，又要個人的身份信息和財產(chǎn)信息進行保護，防止其泄露。

（二）加強資金安全監(jiān)管

現(xiàn)有的一些P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的中間賬戶都是由平臺自行操控，其平臺的自有資金與客戶的借貸款是不分離的，即使與第三方托管機構(gòu)進行合作，也沒有明確的監(jiān)管部門對其監(jiān)管審查，監(jiān)管制度上更是真空的狀態(tài)。中國銀行針對 P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的經(jīng)營紅線的提示——資金池、龐氏騙局和非法集資，這些風險的來源就在于P2P平臺并未建立有效的第三方托管機制。

第三方托管機制是指網(wǎng)貸平臺將其中間賬戶交由第三方支付機構(gòu)或者和商業(yè)銀行進行托管，借貸雙方在第三方托管機構(gòu)開設(shè)賬戶，出借人投放資金與借款人收取資金都是通過第三方機構(gòu)完成。當借款人與出借人在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺上達成借貸合同后，由平臺將其指令發(fā)至第三方托管機構(gòu)，其通過第三方支付的形式將借款項目打入借款人賬戶。第三方托管機制的建立可以使客戶的資金與平臺的自有資金進行有效地分離，避免資金池的形成，防止平臺集資詐騙等風險，有效地保護了借貸雙方的資金安全。同時，第三方托管機構(gòu)的建立，使得監(jiān)管機構(gòu)對于網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的資金可以進行更有效地控制與監(jiān)管。

（三）完善信息披露監(jiān)管

為建立信用良好的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，建立完善的信息披露機制是重要舉措。我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺自產(chǎn)生以來，其問題平臺的數(shù)量有增無減，其中重要的原因之一就是信息揭露體系的不完善，各平臺的運營狀況、資產(chǎn)情況、壞賬率等信息不透明，導致了客戶與平臺之間的信息不對等的狀態(tài)。因此，信息披露制度的構(gòu)建對于完善我國P2P行業(yè)的監(jiān)管政策是必不可少的，只有讓平臺的運營狀況變得更加透明，保護出借人的利益不受到損害，對于壞賬率高的網(wǎng)貸平臺進行及時審查，才可以使平臺更加健康有序地進行發(fā)展。

對于信息披露體系的構(gòu)建可借鑒美國的相關(guān)立法建議，并且美國監(jiān)管當局要求其網(wǎng)絡(luò)借貸平臺以證券行業(yè)的標準披露經(jīng)營信息，包括交易行為的操作流程、平臺歷年年報信息、經(jīng)營業(yè)績、公司制度等內(nèi)容【8】。

對于我國的信息披露制度的建設(shè)，首先應(yīng)該頒布明確的立法，以強制性行為約束各網(wǎng)貸平臺進行信息披露。由于我國大部分的P2P網(wǎng)貸平臺都以自身運營屬于商業(yè)秘密而拒絕進行信息披露，這樣就導致客戶對其平臺運營的狀況、信用狀況無法確定。其次，應(yīng)當拓寬信息披露的范圍，不僅要對網(wǎng)貸平臺的注冊信息、運營狀況、經(jīng)營范圍、公司規(guī)模等網(wǎng)貸公司的基本情況進行披露，還要將平臺設(shè)立的股東、從業(yè)人員的個人信息、財產(chǎn)信息、信用狀況等進行披露，以及要將每一筆交易數(shù)額、交易率、平臺的盈利、壞賬率等都進行及時有效地披露，讓用戶時刻把握平臺的運營狀況，從而保障其出借人與借款人的合法權(quán)益。