軟件著作權法保護立法之建議

鄭宇飛 云南民族大學管理學院 昆明 650031

1．計算機軟件保護現(xiàn)狀

1．1 計算機軟件知識產權的內涵

我國新修訂的《計算機軟件保護條例》規(guī)定，計算機軟件是指計算機程序和有關文檔。計算機程序是指為了得到某種結果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可被自動轉換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。文檔指用來描述程序的內容、組成、設計、功能規(guī)格、開發(fā)情況、測試結果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序說明書、流程圖、用戶手冊等。同一計算機程序的源程序和目標程序為同一作品。而所謂的計算機軟件知識產權就是對軟件的總體擁有者。

1.2 計算機軟件知識產權目前所存在的問題

1.2.1 計算機軟件知識產權保護立法體制難以實現(xiàn)

在現(xiàn)代復雜的市場經(jīng)濟條件下，對知識產權的限制與反限制，在很多場合下是普遍存在的。這時，必然產生某些計算機程序創(chuàng)作者與使用者之間權益的對峙與沖突，正是基于這一現(xiàn)實矛盾，知識產權法應運而生。作為促進現(xiàn)代科學文化事業(yè)發(fā)展的重要法律保障，知識產權法在保障軟件開發(fā)者利益、保障社會公平的過程中，發(fā)揮著極其重要的作用。為了充分發(fā)揮知識產權法在保護各方利益中的作用，必須統(tǒng)籌兼顧，做好各項矛盾與沖突的平衡與協(xié)調。從這個意義上來講，知識產權法的基本精神理念，是實現(xiàn)兼顧各方利益的平衡。但在實踐操作過程中，由于受社會經(jīng)濟、文化理念、技術水平等各方面因素的影響和限制，知識產權法不可能實現(xiàn)產權人利益與社會公眾利益的絕對平衡。如何實現(xiàn)兩者利益的最大化平衡，是立法工作者所要考慮的主要問題。

1.2.2 軟件版權保護存在難以克服的缺點

雖然版權法取得了軟件保護的主導地位，但軟件畢竟不能等同于一般的文學作品。一般的文學作品如文字作品、音樂作品、電影作品、錄像作品、工程圖紙等都是直接或間接通過人的聽覺或視覺等感覺器官來傳播知識或給人以藝術享受，而計算機程序則是按照人的意志指揮計算機硬件完成預定的工作來實現(xiàn)一定的功能。正因為計算機程序所具有的作品和工具的兩重屬性，有不少研究報告將它稱為功能作品。可以說，計算機程序是一種具有實用和機能性質的創(chuàng)作物，用版權法保護軟件存在著一定的缺陷。

1.2.3 專利法保護計算機軟件的不足之處：

用專利法保護計算機軟件也并非容易：一是對計算機軟件發(fā)明專利的審查周期長，而軟件的生命周期一般較短；二是各國專利法對專利的審查規(guī)定了嚴格的實質要件、審查標準和流程，因此要獲得專利權較之獲得版權要困難得多；三是高昂的專利維持費，增加了軟件的保護成本。

2．軟件著作權保護立法之建議

2.1 完善軟件著作權法一體化

原有的計算機軟件著作權保護以國務院以單行條例的形式實行特別法保護，這種保護模式效力等級低，保護的權威性和力度遠遠不夠。《著作權法》修訂中，應當將計算機軟件作品和其他類型的作品納入一體化法律保護中，將計算機軟件作品作為著作權法法律規(guī)制的一般性作品加以保護，不再設置軟件保護的特別法。

一體化的立法保護能夠提高軟件保護的效力等級，增強保護的權威性。制度設計上可將《計算機軟件保護條例》基本理念和行之有效的主要制度納入《著作權法》的統(tǒng)一制度系統(tǒng)，將上述一體化保護理念貫徹到相應的制度設計上，切實建立一體化保護軟件著作權的法治機制。

2.2 加大軟件盜版打擊力度，提高軟件侵權成本

軟件盜版屢屢發(fā)生的一個很重要原因在于軟件侵權打擊力度不夠，盜版者的違法成本過低。為此，應當加強軟件著作權的執(zhí)法，合理設置軟件著作權侵權賠償責任和刑事責任，遏制最終用戶盜版侵權，對惡意侵權行為加大制裁力度。軟件著作權保護至關重要的問題就是如何通過法律途徑遏制最終用戶盜版侵權。目前，計算機軟件最終用戶盜版，特別是企業(yè)最終用戶的盜版侵權行為，是中外軟件著作權人維護合法權益面臨的嚴峻挑戰(zhàn)。世界不少國家都依據(jù)WTO的相關協(xié)議通過國內立法對最終用戶商業(yè)性使用盜版侵權行為追究相應的刑事法律責任，很大程度上震懾和遏制了企業(yè)最終用戶盜版侵權行為。

2.3 完善證據(jù)保全措施，為維權取證提供便利

軟件行業(yè)的特殊性決定了權利人維權過程中搜集直接侵權證據(jù)困難重重，目前有關證據(jù)保全的規(guī)定將過多的自由裁量權如是否接受申請，何時接受申請賦予了法院，導致同樣類型的案件在申請證據(jù)保全時全國各地法院的處理方法差異很大，難以為權利人將侵權行為訴諸于法律提供有效的制度保障。為便利權利人取得有關證據(jù)，更積極主動地采取維權行為，《著作權法》的修訂應當明確人民法院“收到”申請后（而不是現(xiàn)在規(guī)定的“接受”申請后），48小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即執(zhí)行；裁定駁回申請的，應當給予書面裁決并允許申訴和上訴。這樣才能真正發(fā)揮證據(jù)保全制度的效力，加強法律監(jiān)督并統(tǒng)一各地法院的做法。

3.結語

計算機軟件的知識產權保護作為知識產權學界的一個年輕的話題，與計算機軟件技術自身的發(fā)展及一個主權國家軟件產業(yè)的發(fā)展狀況息息相關。有別于傳統(tǒng)的知識產權客體，計算機軟件本身具有的較強的技術性特征，在司法實踐中成為不同的傳統(tǒng)知識產權客體時會表現(xiàn)出不同的無奈。筆者認為應該整合現(xiàn)有的法律資源使其發(fā)揮更大的功效，并針對計算機軟件不同的內在屬性和外在特征，綜合考慮其保護成本、保護效果及知識產權的正當性等因素提出相應的完善措施。

因此，知識產權理論的發(fā)展應該站在人權的高度結合社會科技發(fā)展背景，不斷豐富其內涵。計算機軟件的知識產權保護方法是知識產權在實踐領域里的重要對象，應該力求與技術的發(fā)展相適應，同時接受知識產權理論的指導，從而更好的完善計算機軟件知識產權自身的理論體系，同時也為軟件產業(yè)的發(fā)展提供更好的法律制度保護。