建設(shè)工程合同管理法律風(fēng)險防范分析

王堯 陶琴 崔艷清

[摘 要]隨著建筑行業(yè)的飛速發(fā)展，建設(shè)工程的數(shù)量逐年增加，規(guī)模也在不斷擴大，對建設(shè)工程質(zhì)量的要求也越來越高，做好建設(shè)工程項目管理工作是確保質(zhì)量的關(guān)鍵。合同管理作為建設(shè)工程項目管理中的重要組成內(nèi)容，在實際操作中由于受多方面因素的影響，從而引發(fā)很多法律和經(jīng)濟上的風(fēng)險。為了有效地解決合同管理風(fēng)險問題，避免出現(xiàn)法律風(fēng)險，建設(shè)單位必須做好合同管理法律風(fēng)險防范工作。為此，本文首先分析了合同管理風(fēng)險的形式，進而分析了建設(shè)工程合同管理出現(xiàn)法律風(fēng)險的原因，并提出了防范法律風(fēng)險的主要措施。

[關(guān)鍵詞]建設(shè)工程；合同管理；法律風(fēng)險

doi：10.3969/j.issn.1673 - 0194.2018.16.049

[中圖分類號]F284 [文獻標(biāo)識碼]A [文章編號]1673-0194（2018）16-0-02

在建設(shè)工程項目管理中，合同管理是一個十分重要的組成部分，簽訂和履行建設(shè)工程合同直接關(guān)系合同雙方的根本利益。為此，只有加強合同管理風(fēng)險防范，才能規(guī)范和約束項目建設(shè)行為，保障合同雙方的根本利益。然而，在實際的合同管理中由于受很多因素的影響，還是出現(xiàn)了很多問題，從而出現(xiàn)了較多的法律風(fēng)險。為了有效避免合同管理法律風(fēng)險，建設(shè)單位必須做好合同管理法律風(fēng)險防范工作。

1 建設(shè)工程合同管理風(fēng)險的形式

1.1 間接管理風(fēng)險與直接管理風(fēng)險

間接管理風(fēng)險是指建設(shè)單位間接參與合同管理，但由于合同內(nèi)容中第三方、分包方等方面因素的影響而導(dǎo)致合約出現(xiàn)變更、轉(zhuǎn)移、終止等風(fēng)險。直接管理風(fēng)險是指建設(shè)企業(yè)直接參與合同管理，由于自身因素所導(dǎo)致的一系列風(fēng)險，其中包括企業(yè)管理制度不完善導(dǎo)致的合同管理風(fēng)險等。

1.2 外部環(huán)境風(fēng)險與內(nèi)部管理風(fēng)險

外部環(huán)境風(fēng)險主要指在合同管理中受法律法規(guī)、國際慣例、合同條件、經(jīng)濟環(huán)境等因素影響而導(dǎo)致的風(fēng)險，這種風(fēng)險企業(yè)是無法避免的。內(nèi)部管理風(fēng)險指因為企業(yè)內(nèi)部的管理和監(jiān)督力度不夠，加上企業(yè)的制度不完善、員工素質(zhì)低下等導(dǎo)致的合同變更、轉(zhuǎn)移、履約等風(fēng)險，從而會給企業(yè)帶來巨大的損失，嚴(yán)重的還會引發(fā)法律風(fēng)險。

2 建設(shè)工程合同管理出現(xiàn)法律風(fēng)險的原因

2.1 合同的主體不合格

建設(shè)工程合同的主體合格指具有相應(yīng)民事權(quán)利能力和民事行為能力的合法當(dāng)事人。而在實際的合同管理中經(jīng)常會出現(xiàn)合同主體不合格的情況，主要表現(xiàn)為兩個方面，一方面雖然具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，但是卻不是合同當(dāng)事人，這樣自然就屬于不合格的合同主體；另一方面，雖然是合同的當(dāng)事人，但是卻不具備民事權(quán)利能力和民事行為能力，這樣也不算是合格的合同主體，而合同的主體不合格就很容易產(chǎn)生法律風(fēng)險。

2.2 合同的文字不夠嚴(yán)謹

在建設(shè)工程合同中，如果合同的文字不夠嚴(yán)謹和準(zhǔn)確，就很容易產(chǎn)生歧義和誤解，從而導(dǎo)致合同難以履行或者依法合同爭議，最終會引發(fā)法律風(fēng)險。有效的合同應(yīng)當(dāng)是能夠準(zhǔn)確反映合同雙方當(dāng)事人的真實意思，只有準(zhǔn)確和清晰的文字表述才能夠體現(xiàn)出來。但是，很多建設(shè)工程項目在簽訂合同時，由于一些人為或者客觀的因素，對一些合同條款把握不夠準(zhǔn)確或者措辭含糊不清，對于一些合同的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定的也不夠明確和具體，例如，在有些工程承包合同中，有關(guān)追加款額的條款中是這樣寫的：“發(fā)生重大設(shè)計變更可增加款額”這類字句，但是卻沒有關(guān)于重大設(shè)計變更相關(guān)的細則說明。一旦出現(xiàn)類似情況，業(yè)主或監(jiān)理工程師往往便會視情況隨意曲解來增加款額，這個時候勢必會產(chǎn)生合同糾紛。

2.3 合同的條款不平等

建設(shè)工程合同要遵循平等性原則，工程承包本來就應(yīng)當(dāng)以合同為約束依據(jù)的，但是在實際的合同管理中，業(yè)主和承包商很少有平等可言。主要是因為當(dāng)前的工程承包買方市場是僧多粥少的情況，部分業(yè)主就會仗著這個優(yōu)勢對承包商提出各種不平等的要求，承包商為了利益只能答應(yīng)這些要求，并在合同中添加一些不平等的條款。在合同中，業(yè)主占據(jù)了各種權(quán)利，而對承包商只強調(diào)其應(yīng)履行的義務(wù)，對承包商享受的權(quán)利卻很少提及，如果承包商在簽訂合同時不能夠堅持自己的合理要求，在后續(xù)就會產(chǎn)生違約風(fēng)險，從而引發(fā)法律風(fēng)險。

2.4 合同內(nèi)容不夠完善

在建設(shè)工程合同中，有些合同使用的是境外文本，但是由于每個國家的文字不同，國情也不一樣，再加上翻譯問題就會導(dǎo)致這些合同文本存在很多問題。特別是一些發(fā)展中國家的建設(shè)工程合同，這些國家一般不愿意使用國際上通用的合同條款，但是自己制定出來的合同內(nèi)容并不完善，如果使用這些國家的合同文本，加上翻譯過程中存在一些誤差，就會導(dǎo)致合同內(nèi)容存在很多漏洞，最終造成在后續(xù)的合同履行過程中出現(xiàn)雙方的合法權(quán)益得不到保障，從而引發(fā)法律風(fēng)險。

3 建設(shè)工程合同管理法律風(fēng)險防范的主要措施

3.1 建立健全建設(shè)工程合同管理機構(gòu)

要確保建設(shè)工程合同管理的有效實施，建設(shè)單位應(yīng)建立健全建設(shè)工程合同管理機構(gòu)，并設(shè)置專門的合同管理人員，讓建設(shè)工程合同管理更加專業(yè)化和正規(guī)化，并讓合同管理能夠覆蓋企業(yè)的每一個層次和角落。在建設(shè)單位內(nèi)部，合同管理部門的主要職責(zé)就是要制定科學(xué)的合同管理制度，并認真落實，同時要對企業(yè)各類建筑工程合同的訂立、履行進行檢查和監(jiān)督。另外，建設(shè)單位還要加強對合同管理人員的培訓(xùn)和宣傳教育，不斷提高其業(yè)務(wù)水平和法律意識，對制定好的合同進行嚴(yán)格審查后方可簽訂，防止合同管理人員利用合同進行一些違法活動。企業(yè)的合同管理人員應(yīng)有法律顧問作為核心組織，主要由企業(yè)的管理人員和購銷人員組成，并在企業(yè)負責(zé)人的領(lǐng)導(dǎo)下開展合同管理工作，同時要接受來自國家相關(guān)行政部門的指導(dǎo)和監(jiān)督，確保合同管理的有效性，從而杜絕法律風(fēng)險。

3.2 提高合同管理人員的綜合素質(zhì)

隨著建設(shè)工程項目的不斷發(fā)展，建設(shè)工程合同涉及的方面也越來越多，合同管理是一項比較復(fù)雜和系統(tǒng)的工作，需要合同管理人員除了要具備相應(yīng)的現(xiàn)代化合同管理知識外，還要精通相關(guān)的法律法規(guī)知識，對工程實施的全過程也要非常熟悉，從而才能夠做好合同管理工作。為此，建設(shè)單位在招聘時一定要選擇具有豐富經(jīng)驗的高級合同管理人才，并要求具備相關(guān)的從業(yè)資格證，同時要定期對合同管理人員進行相關(guān)知識的培訓(xùn)和考核，只有獲得從業(yè)資格證后才能上崗。同時，建設(shè)單位還要抓好合同管理人員的在職學(xué)習(xí)，組織一些優(yōu)秀的合同管理人員到相關(guān)的院校進行學(xué)習(xí)深造。隨著我國建設(shè)市場的不斷發(fā)展，相關(guān)的法律、行政法規(guī)也在不斷完善，合同管理人員必須要進行繼續(xù)教育，才能夠不斷更新自身的知識，從而不斷提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)。此外，建設(shè)單位要對合同管理人員實行崗位責(zé)任制，明確每個人的職責(zé)，不斷提高合同管理人員的責(zé)任心，只有這樣才能做好合同管理，避免出現(xiàn)法律風(fēng)險。

3.3 建立完善的合同管理制度

任何管理都離不開制度，一個完善的管理制度是有效管理的基礎(chǔ)，在建設(shè)工程合同管理中，只有建立完善的合同管理制度，才能讓合同管理有章可循。建設(shè)單位應(yīng)建立完善的合同管理制度，才能有效規(guī)范合同管理行為，也是確保合同管理有效落實的重要條件。建設(shè)工程合同管理制度包括合同審查制度、委托代理制度、合同考核制度以及合同用章制度等，對合同管理中的每一個環(huán)節(jié)都要進行嚴(yán)格規(guī)范。在建立這些制度的同時不僅要結(jié)合企業(yè)自身的實際情況，建設(shè)單位還要結(jié)合建設(shè)工程合同投標(biāo)報價和工程項目管理的全過程，讓合同管理制度貫穿于整個工程項目建設(shè)的始終，從而確保合同管理的有效性和科學(xué)性，降低或避免出現(xiàn)法律風(fēng)險。

3.4 規(guī)范合同示范文本

國家相關(guān)部門應(yīng)制定規(guī)范的合同示范文本，制定合同示范文本制度，從而不僅有助于當(dāng)事人雙方熟悉相關(guān)的法律、法規(guī)，還有利于合同管理機構(gòu)進行檢查、監(jiān)督。當(dāng)事人可以按照合同示范文本簽訂合同，這樣的合同才能符合相關(guān)的法律規(guī)范要求，避免出現(xiàn)一些不平等的合同，減少雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟和法律糾紛。

3.5 完善建設(shè)工程合同準(zhǔn)則

針對目前建設(shè)工程合同變更比較普遍的問題，而業(yè)主對合同變更批復(fù)嚴(yán)重滯后的情況，根據(jù)目前合同準(zhǔn)則中的規(guī)定“客戶能夠認可因變更而增加的收入”一條中可以看到，大部分會計師事務(wù)所的理解是取得業(yè)主能夠認可的支持性資料，即業(yè)主的書面變更批復(fù)，從而會給企業(yè)造成不良的營銷，是不符合建設(shè)工程合同將收入與成本在不同會計年度進行配比的原則。為此，我國建設(shè)工程合同準(zhǔn)則應(yīng)結(jié)合我國目前建設(shè)工程的實際情況進行修訂或完善，將變更工程收入和成本確認納入建設(shè)工程合同準(zhǔn)則中，對其他正常的工程部分則按工程完工百分比法對工程收入進行確認，并對執(zhí)行完成合同法設(shè)定合理的執(zhí)行條件，從而更有利于建設(shè)工程合同準(zhǔn)則的適用性，使建設(shè)工程合同核算結(jié)果更加合理，減少當(dāng)事人雙方因合同準(zhǔn)則不夠明確而產(chǎn)生法律糾紛。

3.6 推行合同管理目標(biāo)制度

合同管理目標(biāo)主要指建設(shè)工程合同管理中規(guī)定的各項活動應(yīng)達到的預(yù)期結(jié)果和最終目的。在建設(shè)工程合同管理中，合同管理的主要目的就是通過計劃、組織、指揮以及監(jiān)督等一系列工作，促使建筑企業(yè)內(nèi)部各部門、各環(huán)節(jié)進行密切的配合和銜接，從而不斷提高建設(shè)工程項目的管理水平，謀取利益最大化，最終促進建筑企業(yè)的發(fā)展。為此，建設(shè)單位應(yīng)積極推行合同管理目標(biāo)制度，并將其落實到企業(yè)的各個部門和環(huán)節(jié)中，用科學(xué)的管理方法對工程合同的訂立和履行行為進行有效管理，從而避免出現(xiàn)法律風(fēng)險。

4 結(jié) 語

由于建設(shè)工程具有周期長、項目復(fù)雜、風(fēng)險因素多等特點，建設(shè)工程合同在實施的過程中容易出現(xiàn)各種各樣的問題，從而引發(fā)法律風(fēng)險。為此，建設(shè)單位必須加強合同管理，不斷提高合同管理的水平，避免出現(xiàn)法律風(fēng)險，為企業(yè)謀求更多的利益，促進企業(yè)的健康發(fā)展。

主要參考文獻

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