家事審判改革圓桌談： 離婚，需要冷靜期嗎？

邱苑婷

人物周刊：我國推行家事審判改革的背景是什么？家事案件與其他類型案件的主要區(qū)別是什么？

陳愛武：我國近年來家事案件數(shù)量居高不下。從全國婚姻家庭案件的構(gòu)成上看，離婚案件占據(jù)家事案件的絕對多數(shù)，且逐年上升。離婚案件類型多樣，爭點各不相同，處理難度大，新型家事案件類型日益增多，比如隔代探望權(quán)糾紛、非法代孕所生子女的親子關(guān)系如何判定、老人精神贍養(yǎng)糾紛等。

過往的家事審判重財產(chǎn)、輕身份，沒有把婚姻家庭案件同財產(chǎn)類的案件加以區(qū)分。家事案件具有情感性、倫理性、糾紛的流動性、極強的隱密性或私密性，涉及未成年人保護(hù)公益、其他弱勢群體保護(hù)等，往往需要修復(fù)、重建穩(wěn)定之關(guān)系。在婚姻關(guān)系中，特別是在審理涉及到情感方面的時候，按我們原有的審判方式，會在法庭上造成二次傷害，此其一。其二，浮躁的“快審快決”家事審判模式，導(dǎo)致“案結(jié)事不了”。其三，家事案件的當(dāng)事人舉證困難重重。其四，對未成年人的保護(hù)不充分，對家庭矛盾調(diào)解不充分，對家庭關(guān)系當(dāng)事人的情感修復(fù)不足、重視不夠，導(dǎo)致反目成仇，不利于對未成年人和家庭弱勢群體的保護(hù)?？傊壳暗募沂掳讣徖碣|(zhì)量總體比較粗糙粗放，因此家事審判模式急需改革。

人物周刊：目前的家事審判改革實踐中，你認(rèn)為主要的問題有哪些？難點在哪里？

劉敏：家事審判方式改革深入推進(jìn)存在制度瓶頸障礙（比如冷靜期、家事調(diào)查等都沒有法律規(guī)定），深入改革就會突破現(xiàn)行的《民事訴訟法》，因此，深入推進(jìn)家事審判方式改革，必然要求制定專門的家事訴訟法律規(guī)范。又比如審理期限，由于對家事案件的處理并不局限于法律上的處理，因此，不能嚴(yán)格按照民事訴訟法規(guī)定的審限來對家事案件的處理做嚴(yán)格的時間限制。

另外，對家事法官的績效考核標(biāo)準(zhǔn)不科學(xué)，影響了家事法官進(jìn)行家事審判方式和工作機制改革的積極性。

李非寒：每個法院能夠利用到的資源有很大差異，有的法院調(diào)解員隊伍不固定，不是很有經(jīng)驗，調(diào)解得就不好。再比如，北京沒有專門的家事調(diào)查員，很多取證工作需要法官自己去做，工作量特別大，而且每個法官手里的案件特別多，都沒有時間去做。

一些法院有簽約的心理咨詢師，法官覺得有必要的情況下會推薦當(dāng)事人或者孩子進(jìn)行心理輔導(dǎo)，是公益性質(zhì)的，政府購買服務(wù)。有的法院雖然有，但是經(jīng)費有限，次數(shù)比較少，不能做長程的。

王偉：我們法院也請心理咨詢的外援，司法實踐時發(fā)現(xiàn)心理咨詢外援在工作中受到一系列條件制約。一是因為心理咨詢師一般按小時收費，大規(guī)模介入家事案件處理不太現(xiàn)實；第二是，作為社會人士，他不太可能有那么多精力，全身心投入到一個案件中去，而家事案件處理，往往需要做很認(rèn)真細(xì)致的心理工作。心理學(xué)深度介入審判，目前來看，培養(yǎng)有心理學(xué)技能的專業(yè)家事法官，仍是最優(yōu)的選擇。

陳愛武：有立法和實務(wù)兩方面的問題。

在立法層面：其一，家事實體法比較粗疏，婚姻法太過簡單，很多內(nèi)容語焉不詳，婚姻法三個司法解釋盡管充實了婚姻法的內(nèi)容，但法律效力較低，同時相互之間的邏輯并不能自洽，與上位法還可能存在一定的不協(xié)調(diào)之處，如飽受詬病的婚姻法司法解釋（二）第24條關(guān)于夫妻共同債務(wù)的規(guī)定，盡管后于2017年進(jìn)行了補充，在2018年2月又作出了新的解釋，但實務(wù)中依然存在諸多問題。目前民法典修訂中，婚姻家庭編的修改有限，總體框架沒有變化。親屬實體法的粗疏難以滿足家事審判的現(xiàn)實需求，在無法可依時給法官和當(dāng)事人帶來諸多困擾，如親子關(guān)系的確定、否定，人工生殖子女的親子關(guān)系確定等。

其二，家事程序法方面，我國沒有獨立或統(tǒng)一的家事訴訟程序法，民事訴訟法中也沒有特別規(guī)定。關(guān)于家事訴訟程序的部分規(guī)定幾乎全部集中在婚姻法及其三個司法解釋之中，但這樣的規(guī)定既不全面，又不周延。

在實務(wù)層面：因缺乏家事訴訟程序法的支撐，家事訴訟程序改革支離破碎；家事調(diào)解較為粗放，缺乏程序規(guī)范和技術(shù)支撐。如，家事調(diào)解中，訴前調(diào)解、訴后調(diào)解、訴中調(diào)解如何展開？法官調(diào)解，民間調(diào)解如何銜接？強制調(diào)解、自愿調(diào)解如何協(xié)調(diào)？調(diào)解的技術(shù)也較為粗放。有壓制型調(diào)解，有經(jīng)驗型調(diào)解，也有技術(shù)型調(diào)解，但尚處于混沌狀態(tài)。家事非訟程序幾乎未得到任何關(guān)注。

此外，與家事審判和家事調(diào)解相關(guān)的配套舉措缺乏制度性的財政支持，如心理輔導(dǎo)、判后回訪、家事調(diào)查、委托調(diào)解等，需要相應(yīng)的費用跟進(jìn)，但財政性支持上沒有依據(jù)。

人物周刊：有些網(wǎng)友擔(dān)心法院設(shè)置“離婚冷靜期”可能會干涉到個人的離婚自由，司法在其中有可能越界；甚至是某種社會觀念倒退的表現(xiàn)，或者認(rèn)為這是國家為應(yīng)對離婚率上升而實施的政策。也有人認(rèn)為這會增加司法成本和工作量。你怎樣看待這些觀點？你個人支持離婚冷靜期的設(shè)置嗎，為什么？

陳愛武：網(wǎng)友的擔(dān)心可以理解，冷靜期對于希望快速離婚的當(dāng)事人似乎是限制了其自由，對延緩離婚數(shù)字的上升似乎有一定的抑制作用。但看問題不能絕對化。

首先，冷靜期只適用于部分離婚案件，因此，并非所有離婚案件都適宜設(shè)置冷靜期。對夫妻分居兩年以上，而且夫妻雙方均不同意中止訴訟的，人民法院不得裁定中止訴訟。因為雙方已經(jīng)自行冷靜了兩年，法院在訴訟中不宜再設(shè)置冷靜期，尤其是當(dāng)雙方均不同意中止訴訟時，更應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的選擇。

其次，法院中止訴訟設(shè)定冷靜期，不得超過兩次，冷靜期最長不超過三個月，不能無原則地延長或增加天數(shù)。

再次，冷靜期期間，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行相應(yīng)的跟蹤回訪或調(diào)解輔導(dǎo)等工作，如果發(fā)現(xiàn)特殊情形致使不適宜繼續(xù)冷靜期的，可以提前終止。

李非寒：我覺得要分人群來看。我們國家非常多元，比如存在城鄉(xiāng)二元差異、地域差異。這種想法可能是大城市、受教育程度比較高的年輕人會有的。但是農(nóng)村的年輕人，他們很早就出來打工、可能20歲就結(jié)婚了，生孩子送回老家，就會覺得我有老婆有老公就是有一個家，他覺得這個就是穩(wěn)定的，他/她可能也不想離。

劉敏：法律保障的婚姻自由包括離婚自由。離婚冷靜期對于死亡婚姻是不適用的，只適用于危機婚姻。對于是不是危機婚姻需要評判分析，若不加評判，對于所有離婚案件都規(guī)定離婚冷靜期是不科學(xué)的、不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

我支持離婚冷靜期或者叫感情修復(fù)期制度。我們南京師范大學(xué)法學(xué)院家事訴訟立法研究團(tuán)隊起草的《中華人民共和國家事訴訟法》建議稿中，也規(guī)定了離婚冷靜期制度。

王偉：將離婚冷靜期形成制度性約束，是為了避免當(dāng)事人沖動離婚，給婚姻修復(fù)提供一次機會，是一種我們在具體家事審判實踐中應(yīng)用的替代性的解決方案。

在中國古代社會，家事糾紛的解決主要依靠的是族長、鄉(xiāng)紳等民間力量，以調(diào)解的方式解決。而在新中國成立后的相當(dāng)長時間里，很多家事糾紛是依靠所在單位、村、社區(qū)以及婦聯(lián)來進(jìn)行解決，進(jìn)入法院來解決的所占比例不大。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和社會結(jié)構(gòu)的不斷變化，無論是家事糾紛或是其他民事糾紛數(shù)量都在不斷攀升，但是整個社會配套解決糾紛機制并沒有完全建立，例如社會志愿者制度還沒有健全。這就造成法院作為矛盾糾紛的最后一道防線，勢必要承受大量的糾紛，這也就一定程度上促使我們法院從化解糾紛的角度，想方設(shè)法做一些創(chuàng)新工作，而離婚冷靜期就是我們在家事審判實踐中探索出的一個制度設(shè)計。

之所以會實行離婚冷靜期制度，我認(rèn)為是基于兩點思考。

第一，法院的一項職能是引導(dǎo)當(dāng)事人理性訴訟，其實來法院進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人很多是不理性的，尤其是家事糾紛案件當(dāng)中很多是激情性的，這些也是可以理解的。

第二，家事糾紛往往不僅是離婚這么簡單，還涉及到丈夫、妻子、孩子、父母等主體的切身利益，很多時候當(dāng)事人在非理性的狀態(tài)下到法院起訴離婚，如果法院不強制給雙方設(shè)置一個冷靜期，就有可能更大地激化矛盾，不利于糾紛的化解。

人物周刊：針對協(xié)議離婚，最近民法典各分編（草案）向社會征集意見，草案第八百五十四條規(guī)定，“自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起一個月內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚申請。前款規(guī)定期間屆滿一個月內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。”你如何看待這條規(guī)定？

陳愛武：民法典中的冷靜期是針對協(xié)議離婚的冷靜期，即自愿離婚或無爭議的離婚。我國民政部門對協(xié)議離婚做出冷靜規(guī)定，初衷是好的，我覺得是需要的，也是支持的。因為我國的婚姻承載了較多國家責(zé)任和保障，適當(dāng)做些限制有利于防范非理性離婚。沒有哪一個國家，讓離婚變得那么容易，離婚牽涉諸多相關(guān)事宜，必須妥當(dāng)應(yīng)對，緩一緩不僅能鈍化問題，還可能產(chǎn)生和好的契機，不能和好的，也可以通過冷靜期的輔導(dǎo)和接受教育（家庭教育、夫妻教育等）改善家庭關(guān)系。但最好不要一刀切，要作一些區(qū)分，如對結(jié)婚一年以內(nèi)的，結(jié)婚三年以內(nèi)且有未成年嬰幼兒的等，可以給予冷靜期一個月。

李非寒：我的第一反應(yīng)，這樣的修改意見出發(fā)點應(yīng)該是給離婚的人更多時間考慮?？墒俏也幌矚g這種沒有選擇的方式，不能默認(rèn)這一個月我沒有去就是不想離婚，我沒去可能是有其他原因。協(xié)議離婚一般雙方是基本已經(jīng)同意了，我擔(dān)憂的是有一方不是百分之百情愿的，這時候有了一個手段，就可以拖，去爭取他想要得到的東西。這給離婚的雙方、民政局、整個社會都增加了成本。還有一個是對家暴案件的憂慮，如果施暴者本來同意離婚了，后來又反悔了呢。

人物周刊：“離婚冷靜期”在其他國家和地區(qū)的司法實踐如何？

劉敏：在國外，也有類似于離婚冷靜期的制度。在澳大利亞，家事法院在審理離婚案件時，為修復(fù)夫妻關(guān)系，可以中止訴訟。根據(jù)《澳大利亞家庭法》第13B條規(guī)定，如果在訴訟期間，法院認(rèn)為無論從訴訟中提交的證據(jù)還是從婚姻當(dāng)事人的態(tài)度來看，當(dāng)事人之間達(dá)成和解的可能性都比較大時，應(yīng)中止訴訟，給當(dāng)事人機會以考慮和解；如果法院中止了訴訟，法院應(yīng)建議當(dāng)事人參加家庭咨詢或使用其他適當(dāng)?shù)娜嘶蚪M織提供的服務(wù)；中止訴訟后，一方當(dāng)事人請求恢復(fù)訴訟的，法院應(yīng)盡快恢復(fù)訴訟。

陳愛武：《法國民法典》第231條第2款、第3款規(guī)定：如夫妻雙方堅持離婚的意愿，法官應(yīng)當(dāng)指出，他們應(yīng)在3個月的考慮期限之后再提出離婚申請。如在考慮期限之后6個月內(nèi)未再行提出離婚申請，原來的共同離婚申請即失去效力。

《德國家事事件與非訟事件程序法》第136條規(guī)定：（1）法院依自由心證認(rèn)為婚姻有望存續(xù)時，應(yīng)依職權(quán)中止程序。夫妻分居一年以上，而且夫妻雙方均不同意中止程序時，不得中止程序。

我國臺灣地區(qū)也有相關(guān)規(guī)定：法院認(rèn)當(dāng)事人間之家事訴訟事件，有和諧解決之望或解決事件之意思已甚接近者，得定六個月以下之期間停止訴訟程序或為其他必要之處分。

人物周刊：那么哪些國家是沒有離婚冷靜期規(guī)定的呢？或者說離婚相對簡便，甚至國家和政府層面盡可能簡化離婚程序的？

陳愛武：這個不好一概而論。有很多國家沒有語詞意義上的冷靜期，但法官對離婚案件的中止有較大裁量權(quán)。還有如日本，協(xié)議離婚（兩愿離婚）也很方便。訴訟離婚只是其中之一。當(dāng)然，有些國家沒有行政登記離婚，必須通過法院，但如果當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，也是較容易離婚的，這些國家的法院關(guān)注的主要是對未成年人的保護(hù)和安置，而不是成年人。

人物周刊：離婚糾紛中，判定婚姻屬于“死亡婚姻”還是“危機婚姻”，在多大程度上會受法官個人觀念影響？

陳愛武：這個很難說，有些法官會總結(jié)出一定的參考指標(biāo)進(jìn)行比對。如心理學(xué)上的鏈接因素，周冰一法官認(rèn)為夫妻之間尚存的鏈接因素越多（感情、性、子女、錢、關(guān)心、社會地位等），夫妻和好的可能性就越大，反之越??；有些法官則根據(jù)個案情況，結(jié)合自己的生活體驗和經(jīng)驗進(jìn)行綜合判斷，此時會受到自己個人觀念的較大影響。

在家事審判中，行使自由裁量權(quán)對法官有著較高的要求，既要求法官有法律理念和邏輯，又要求法官有生活經(jīng)驗。未婚、沒有男女平等觀念、性格不穩(wěn)定的年輕人不太適合擔(dān)任家事法官。為了限制自由裁量權(quán)的濫用，需要法官在裁判文書中進(jìn)行適當(dāng)說理，包括法理、事理和情理都可以進(jìn)行說明。無法在文書中表述的，可以作為法官判后寄語進(jìn)行說明。

人物周刊：隨著現(xiàn)代社會結(jié)構(gòu)的變化，離婚率上升是不是必然現(xiàn)象？

王偉：離婚率上升的趨勢很明顯，網(wǎng)上也有大量這方面的統(tǒng)計和文章。女性地位上升，男女關(guān)系發(fā)生變化可能是一個主要原因。比如在舊社會女性對于生育、配偶是沒有選擇權(quán)的，女性生存需要依附于男性，才產(chǎn)生了男尊女卑的家庭觀念。據(jù)統(tǒng)計現(xiàn)在農(nóng)村離婚案件上升特別快，為什么？因為現(xiàn)代社會給女性提供了足夠的空間，體力不是生存的關(guān)鍵了，女性可以不依靠男性養(yǎng)活自己，這時候她對伴侶的選擇比較強調(diào)自主意愿，如果男性仍是過去的老觀念，婚姻出現(xiàn)危機的可能性就比較大了。這叫生產(chǎn)力決定生產(chǎn)關(guān)系。以前的關(guān)系叫隸屬關(guān)系，現(xiàn)在的關(guān)系叫契約關(guān)系。但面對契約關(guān)系，中國的男性似乎還沒有做好準(zhǔn)備。

人物周刊：從宏觀上說，婚姻家庭解體一定是件壞事嗎？或者說，它會不會是一個社會發(fā)展的必然，社會結(jié)構(gòu)往原子化的方向發(fā)展？

王偉：中國的國情實在太復(fù)雜了，現(xiàn)在處于一個社會大變革的時期，過去古老的東西還沒被消化掉，新的東西來了。過去，丈夫?qū)ζ拮訐碛薪^對的權(quán)力。但是，現(xiàn)在的社會已經(jīng)不是這樣了，契約的精神開始深入人心。前段時間的高鐵霸座事件，大家都在譴責(zé)霸座行為，但在譴責(zé)的背后有一個隱藏的含義——你購買了它就是屬于你的，潛在意思就是我和你高鐵進(jìn)行了交易，這個就是我的，你不能侵犯。這個原則慢慢被社會所接受。

從婚姻關(guān)系來看，契約的理念似乎在被越來越多的人接受，至少成為一部分人的想法。因情感而在全社會的見證下，訂立的共同生活的契約，因此產(chǎn)生一系列的權(quán)利義務(wù)?；橐鲈絹碓蕉嗍艿絺€人因素的影響。大量的“丁克族”出現(xiàn)說明了這一點。

對婚姻已經(jīng)死亡的，家庭關(guān)系解體，對個人不是壞事。但家庭關(guān)系不穩(wěn)定，如果達(dá)到一定的量級，對社會穩(wěn)定是有相當(dāng)影響的。家事審判改革，就是要在傳統(tǒng)文化的基礎(chǔ)上，根據(jù)新的社會現(xiàn)實，建立新的家庭規(guī)范。家寧才能國安。

人物周刊：家事審判改革最終的目的是為了維護(hù)家庭和社會的穩(wěn)定，還是為了保障個人的尊嚴(yán)、幸福與自由？

王偉：法院的根本職責(zé)還是實現(xiàn)公平正義，維護(hù)社會穩(wěn)定。社會穩(wěn)定，個人的利益才能得到保障。家寧國安，家庭是一個社會的細(xì)胞。但一個死亡婚姻維系著并不代表它對社會是有利的。當(dāng)一個家庭細(xì)胞出問題的時候，我們的首要目標(biāo)是修復(fù)這個細(xì)胞；如果這個細(xì)胞修復(fù)不了，那么我們就要防止這個細(xì)胞潰爛，不要影響其他細(xì)胞。

所以家事審判其實解決的是現(xiàn)代社會家庭規(guī)范完善的問題，要著眼于20年后。比如一個孩子看到父親打母親，那么這件事在他心理上可能會產(chǎn)生影響，因為孩子的是非觀還沒有形成，他潛意識中有可能認(rèn)可這種行為，多少年之后他可能也會毆打他的妻子，這種事情會像病毒一樣一代一代傳播。所以家事審判就是你怎么隔斷這些東西，用審判、用司法的力量把它們隔斷。比如對這個孩子做心理矯治，告訴他這種行為是不對的。對離婚的當(dāng)事人，也引導(dǎo)他們從孩子的角度去想，將來他們的孩子會受怎樣的影響，所以要冷靜和理性地對待、處理他們的婚姻危機。

（實習(xí)記者陳梵、熊方萍對本文亦有貢獻(xiàn)）