上市公司短線交易的認(rèn)定與監(jiān)管研究

摘要：改革開放以來，我國證券市場發(fā)展迅速，證券交易中，上市公司內(nèi)部人員交易涉及短線交易的現(xiàn)象日益增多。許多上市公司在進行再融資、資產(chǎn)重組、股權(quán)激勵等資本運作，以及上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及持股達到一定比例的股東在股份增持、減持時，均觸碰到短期交易的紅線。對此，本文對我國證券短線交易的認(rèn)定和監(jiān)管進行了案例實證研究和分析，以期對完善我國短線交易的規(guī)制提出一點建議。

關(guān)鍵詞：短線交易；交易案例；司法監(jiān)管

實踐中，公司董監(jiān)高及持有上市公司股份5%以上的股東，易于接觸公司的重要信息，擁有一般投資者無法比擬的信息優(yōu)勢。為保證證券市場交易的公平公正，我們將上市公司內(nèi)部關(guān)聯(lián)人利用提前獲得的信息，在六個月內(nèi)的非法短線受益行為稱作“短線交易”。

一、我國關(guān)于短線交易的法律法規(guī)

現(xiàn)行《證券法》第四十七條規(guī)定：“上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。公司董事會不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會在三十日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。公司董事會不按照第一款的規(guī)定執(zhí)行的，負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任”。

二、我國短線交易認(rèn)定現(xiàn)狀

（一）短線交易主體認(rèn)定

第一，理論界短線交易主體認(rèn)定有“兩端說”、“一端說”和“折中說”?！皟啥苏f”認(rèn)為，在買入和賣出兩個時點，均需符合公司內(nèi)部人身份；“一端說”認(rèn)為，在買入時或賣出時，只要一個時點符合公司內(nèi)部人身份即可；“折中說”認(rèn)為，對于持有特定比例股份的股東，采用“兩端說”，對于公司董監(jiān)高，采用“一端說”。

第二，短線交易主體認(rèn)定的“名義持有”和“實際持有”?！懊x持有”即按董監(jiān)高、股東名義持有股份來計算。“實際持有”即對于董監(jiān)高、自然人股東自己名下股份及利用配偶、未成年子女或共同生活的家屬名義，或利用其他人名義持有的股份應(yīng)全部計算在內(nèi)，對于法人股東，其一致行動人持有的股份也計算在內(nèi)。

我國相關(guān)法律對短線交易主體認(rèn)定是采用“兩端說”、“一端說”還是“折中說”，是采用“名義持有”還是“實際持有”，均未作明確規(guī)定。

（二）“買入”、“賣出”行為界定及豁免

美國在“買入、”“賣出”行為界定上，如果內(nèi)部人有利用內(nèi)幕信息之嫌，交易出于自愿，交易者對交易時間具有支配力等，則認(rèn)定為適用歸入權(quán)。而我國相關(guān)法律對于什么情況屬于“買入”、“賣出”，什么情況下可以豁免，未作明確規(guī)定。

三、華夏建通案例

案例情形：2009年4月17日，嚴(yán)某通過上海市一中院組織的公開拍賣，獲得華夏建通股份3000萬股，占華夏建通總股本7.89%。2009年6月1日，嚴(yán)某通過上海證券交易所，賣出持有的華夏證券股份1900萬股，獲得差價收益2109萬元。對此華夏建通訴嚴(yán)某交易行為系短線交易，要求嚴(yán)某歸還所獲得的差價收益。

上海市盧灣區(qū)法院判決：第一，嚴(yán)某不是華夏證券董監(jiān)高人員，嚴(yán)某2009年4月17日購入3000萬股，僅成為持有華夏證券股份5%以上股東的內(nèi)部人員，2009年6月1日“賣出1900萬股”的行為，缺乏一組反向交易行為與之對應(yīng)。第二，嚴(yán)某取得股票的方式是通過中級人民法院委托的司法拍賣，整個交易時間及價格嚴(yán)某無法控制，客觀上缺乏利用內(nèi)幕信息進行證券交易的條件。綜上，嚴(yán)某的身份及行為不構(gòu)成證券短線交易。

此案例中，上海市盧灣區(qū)法院對嚴(yán)某是否構(gòu)成短線交易主體采用股東身份“兩端說”。

四、對規(guī)制我國短線交易的建議

我國規(guī)制短線交易的法律法規(guī)還很不完善，導(dǎo)致對于上市公司及其內(nèi)部人員很多交易行為是否構(gòu)成短線交易模棱兩可，最終損害其他投資者權(quán)益。通過借鑒境外成熟市場的經(jīng)驗、分析國內(nèi)目前已有的司法和監(jiān)管案例，我們認(rèn)為：

（1）短線交易主體認(rèn)定應(yīng)采用“折中說”標(biāo)準(zhǔn)。對于上市公司董監(jiān)高，應(yīng)提出比持股5%以上的股東更高的要求，因為董監(jiān)高人員直接參與公司運行，比股東更容易得到公司內(nèi)幕消息，也更容易利用內(nèi)幕信息進行短線交易。

（2）短線交易主體認(rèn)定應(yīng)采用“實際持有”標(biāo)準(zhǔn)。上市公司董監(jiān)高、持股5%以上的股東比一般投資者更容易獲得內(nèi)幕信息，極易通過市場買賣股票來獲得利益，若不采用“實際持有”標(biāo)準(zhǔn)，其很容易借用關(guān)聯(lián)人或者其他人賬戶持有和買賣股份，以此回避監(jiān)管，損害其他投資者的合法權(quán)益。

（3）短線交易客體的范圍，除了股票，還應(yīng)將可轉(zhuǎn)換公司債券、認(rèn)股權(quán)證等可轉(zhuǎn)換為公司股票的證券包含在內(nèi)。

（4）以下情形應(yīng)被認(rèn)定為短線交易“買入”、“賣出”行為。a、內(nèi)部人員通過二級市場買賣股票或具有股權(quán)性質(zhì)的其他有價證券；b、內(nèi)部人員通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)等方取得或出讓股票，或主動參與司法拍賣取得股票；c、內(nèi)部人員認(rèn)購公開增發(fā)、配股和非公開發(fā)行的股票；d、融資融券中內(nèi)部人員通過融資買進股票和融券賣出股票；e、可轉(zhuǎn)換公司債持有人、可交換公司債持有人行使換股權(quán)或交換權(quán)；f、內(nèi)部人員行使員工股票期權(quán)等權(quán)利取得股票；g、內(nèi)部人員將股票質(zhì)押于銀行，因追加繳納擔(dān)保品買進股票；h、內(nèi)部人員因贈與取得或喪失股票；i、內(nèi)部人員因認(rèn)購權(quán)證、認(rèn)沽權(quán)證行權(quán)取得或賣出股票；j、司法拍賣。

（作者單位：貴州財經(jīng)大學(xué)）

作者簡介：賀楚姝（1994 ～），女，貴州財經(jīng)大學(xué)金融專業(yè)，在校研究生，金融碩士在讀，研究方向為貨幣政策與財富創(chuàng)造。

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