基于長臂管轄的資本項(xiàng)目返程投資管理研究

課題組

摘 要：近年來，返程投資在我國逐漸增多，其多元化的投資動(dòng)機(jī)為我國返程投資管理帶來了諸多挑戰(zhàn)。本文借鑒歐美等國對于長臂管轄的經(jīng)驗(yàn)，嘗試構(gòu)建我國返程投資管理的長臂管轄原則，并基于博弈論理論假設(shè)，探討長臂管轄原則在返程投資管理中的可行性，為返程投資的長臂管轄提供思路和啟發(fā)。

關(guān)鍵詞：返程投資；長臂管轄；博弈論

中圖分類號：F830.46 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-0017-2018（7）-0028-07

一、引言

返程投資是指“境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動(dòng)，即通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項(xiàng)目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為”。近年來，返程投資現(xiàn)象在我國逐漸增多，對我國外商直接投資（以下簡稱“FDI”）的影響越來越大，逐漸成為資本項(xiàng)目外匯管理關(guān)注的焦點(diǎn)。

返程投資的不斷發(fā)展對國家財(cái)富、稅收的監(jiān)管提出了挑戰(zhàn)。作為監(jiān)管中的重要一環(huán)，外匯局對返程投資的管理大體始于2005年。大多數(shù)對于返程投資的研究都把其作為資本外逃研究中的一個(gè)子類，因此，早期對返程投資的管理在一定程度上限制境內(nèi)主體通過境外特殊目的公司進(jìn)行各類跨境投融資活動(dòng)，旨在遏制民營企業(yè)外資化趨勢。隨著外匯管理思路的轉(zhuǎn)變，境內(nèi)企業(yè)通過境外融資再以返程投資的形式獲取發(fā)展資金的正面影響逐步被關(guān)注，監(jiān)管層對待返程投資的態(tài)度也經(jīng)歷了從限制發(fā)展到認(rèn)可與規(guī)范，再到妥協(xié)與突破，直至如今的簡化與完善。因此，不同于傳統(tǒng)意義上的“熱錢”，在探討返程投資管理問題時(shí)，需要以較為綜合的視角加以規(guī)范與引導(dǎo)。

長臂管轄也是目前外匯管理領(lǐng)域的新熱點(diǎn)之一。長臂管轄權(quán)最早來源于美國法律詞匯，即在美國訴訟中當(dāng)被告的住所不在法院地州但和該州有某種最低聯(lián)系，即使被訴方不在管轄所屬地，但仍可以實(shí)行對非本州被告發(fā)出法律傳票[1]?；诖朔N法律原則，在國際貿(mào)易和跨境管理中，歐美國家越來越多的使用長臂管轄來對外匯或外資加以管理，或控制資本外逃，或貿(mào)易保護(hù)。在較為完善的外資管理制度基礎(chǔ)上，為避免財(cái)富與稅收的流失，識別和防范資本外逃，美國、澳大利亞等發(fā)達(dá)國家形成了一系列針對利用避稅地完成返程投資的具體管理經(jīng)驗(yàn)，即通過受控外國公司規(guī)則（Controlled For eign Company rules，CFC rules），透明度原則（Transparency）和長臂管轄原則（Long-arm Jurisdiction）等幾個(gè)主要原則進(jìn)行穿透式監(jiān)管。

返程投資是一種雙向運(yùn)動(dòng)的資本 （Two-way Capital Flow），且有著多元的投資動(dòng)機(jī)和多層次嵌套式的跨境交易，單一的“形式監(jiān)管”使得對于返程投資的管理缺乏“延伸性”和“穿透力”，造成對異?？缇迟Y金流動(dòng)未能有效識別和攔截。因此，在強(qiáng)調(diào)主體監(jiān)管、功能監(jiān)管和行為監(jiān)管的當(dāng)下，借鑒外匯外資管理較為成熟的歐美等國對于長臂管轄的經(jīng)驗(yàn)，按照“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，將長臂管轄?wèi)?yīng)用于我國返程投資管理中具有重要意義。

二、文獻(xiàn)綜述

根據(jù)目標(biāo)的不同，返程投資可以分為融資型返程投資和過渡型返程投資。融資型返程投資直接和境外融資運(yùn)作相聯(lián)系，會(huì)涉及股權(quán)的跨境轉(zhuǎn)移，且完成融資后能夠給境內(nèi)帶來增量資本；而過渡型返程投資往往與資本外逃、政策尋租等行為相聯(lián)系，表現(xiàn)為資本跨境的往復(fù)運(yùn)動(dòng)，一般不涉及增量資本的流入。雖然不同經(jīng)濟(jì)學(xué)家和各統(tǒng)計(jì)機(jī)構(gòu)對返程投資規(guī)模的估計(jì)有所差異，但是基本上都認(rèn)同我國返程投資大多數(shù)來源于兩個(gè)方向，即香港和“避稅天堂”。D. Sutherland（2009）研究發(fā)現(xiàn)，在中國返程投資最為頻繁的來源地之中，來自開曼群島和英屬維爾京群島等避稅島嶼的返程投資主要為融資增值型，而香港主要為尋租套利型。

對于返程投資影響因素的研究始于對資本外逃成因的探討。外國經(jīng)濟(jì)學(xué)家Kant（1996）、Lessard和 WiIliamson（1987）都對資本外逃成因進(jìn)行了系統(tǒng)的研究，并將返程投資的動(dòng)機(jī)歸因于差別待遇（the Discriminatory Treatment Perspective）。經(jīng)濟(jì)學(xué)家Dooley（1988）在計(jì)量資本外逃模型時(shí)認(rèn)為，國內(nèi)居民的投資決策主要受通貨膨脹和匯率波動(dòng)的影響，國外居民的投資決策主要受違約風(fēng)險(xiǎn)的影響，當(dāng)返程投資者認(rèn)為內(nèi)外部風(fēng)險(xiǎn)相等時(shí)，則逐步停止資本流動(dòng)，否則就具有返程投資的動(dòng)機(jī)。

國內(nèi)學(xué)者對我國返程投資的成因、分類以及監(jiān)管措施也進(jìn)行了研究。賀力平等（2004）從實(shí)證出發(fā)，論證了我國資本外逃中存在大量的“迂回性”資本，而非單純的資本外逃行為；肖耿（2004）論證了返程投資積極的一面，認(rèn)為返程投資具備正的外部性，最終會(huì)使得國內(nèi)利潤增加，通過利潤回流形成再投資從而產(chǎn)生積極作用，形成了返程投資的“乘數(shù)效應(yīng)”。馮雁秋（2006）認(rèn)為，返程投資的動(dòng)機(jī)是多元的，對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、金融穩(wěn)定、社會(huì)公正的影響也是多方面的，需要全面分析和綜合判斷才能制定合理的政策。陳杰（2007）認(rèn)為，返程投資的動(dòng)機(jī)主要包括以下四種情況：內(nèi)外資稅收等差別（超國民待遇）、金融投機(jī)（如匯率預(yù)期）、境外融資（如融資成本）和私人財(cái)產(chǎn)保護(hù)。還有一些研究關(guān)注到，除差別待遇外，國內(nèi)金融體系和資本管制的低效率也是產(chǎn)生返程投資的重要原因。

在實(shí)際操作中，“長臂管轄”的適用性不僅僅體現(xiàn)在司法領(lǐng)域的訴訟環(huán)節(jié)，隨著國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來的密切，該原則也被應(yīng)用于跨境貿(mào)易或投資中。陳芃（2006）對美澳等國針對返程投資的具體監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行了系統(tǒng)的梳理，詳盡分析了長臂管轄在各相關(guān)法律法規(guī)及部門監(jiān)管合作中貫徹的管理原則。張奎（2017）對我國資本項(xiàng)目外匯管理應(yīng)用長臂監(jiān)管的必要性展開分析，并提出了資本項(xiàng)目外匯管理中運(yùn)用長臂監(jiān)管的具體思路。

綜上所述，現(xiàn)有文獻(xiàn)對返程投資管理的研究大多停留在重視“存量”監(jiān)測，流于“形式監(jiān)管”。然而，返程投資不僅體現(xiàn)在FDI和ODI的數(shù)據(jù)變動(dòng)上，同時(shí)會(huì)影響我國外匯、稅收、管理等一系列政策導(dǎo)向。因此，本文嘗試采用長臂管轄原則，探討聯(lián)動(dòng)監(jiān)測的返程投資管理新視角。

本文首先對我國返程投資管理的現(xiàn)狀進(jìn)行梳理，分析我國返程投資管理的主要特征和面臨的挑戰(zhàn)。基于此，構(gòu)建我國返程投資管理的長臂管轄原則，結(jié)合博弈論模型探討其對于返程投資管理的有效性，并基于長臂管轄原則對我國返程投資管理提出政策建議。

三、我國返程投資管理現(xiàn)狀

（一）當(dāng)前我國返程投資管理的主要特征

2014年，外管局發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號，下稱簡稱“37號文”）是目前我國對返程投資管理較為重要且具有指導(dǎo)性的文件，同時(shí)廢止了原《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2005]75號，以下簡稱“75號文”）。

相較于“75號文”，“37號文”從外匯管理的諸多角度進(jìn)行了調(diào)整，也標(biāo)志著我國返程投資管理和外部環(huán)境發(fā)生了較大變化，返程投資的研究重點(diǎn)由資本外逃、超國民待遇，稅收流失開始向新的領(lǐng)域轉(zhuǎn)移，返程投資管理的關(guān)注點(diǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)向?qū)H收支的影響，后續(xù)利潤、紅利劃回，間接控制和退出等。這充分反映出我國返程投資管理有其自身獨(dú)特的發(fā)展路徑，結(jié)合政策導(dǎo)向及市場表現(xiàn)，主要體現(xiàn)為以下幾個(gè)特征：

1.弱化超國民待遇

在早期的返程投資理論研究及管理討論中，超國民待遇一直是返程投資不可繞開的核心話題。許多經(jīng)濟(jì)學(xué)者在早期的研究中都將超國民待遇作為返程投資的重要?jiǎng)訖C(jī)，認(rèn)為部分返程投資產(chǎn)生的原因是外商投資企業(yè)有較好的政策待遇，尤其在稅收等方面具有較大優(yōu)勢[7]。但隨著稅制改革，以及對外商投資企業(yè)及外資的正?；芾?，單純?yōu)榱顺瑖翊龆M(jìn)行返程投資的操作比例漸低，超國民待遇的弱化也對目前返程投資的動(dòng)機(jī)和管理理念提出了革新的要求。

2.關(guān)注返程投資的后續(xù)管理

上文提到，返程投資可以簡單的理解為融資資本的雙輪運(yùn)作，早期我國對返程投資的管理更多的關(guān)注于返程投資業(yè)務(wù)的操作流程、備案及統(tǒng)計(jì)，管理范圍主要針對返程投資“外流”和“返程”兩個(gè)基本環(huán)節(jié)，目的是要求返程投資企業(yè)在操作過程中合法合規(guī)，避免違規(guī)操作或隱瞞實(shí)質(zhì)造成外匯管理風(fēng)險(xiǎn)[8]。但從目前來看，尤其是“37號文”發(fā)布之后，返程投資管理的關(guān)注重點(diǎn)逐漸向后續(xù)管理轉(zhuǎn)移，特別是通過返程投資設(shè)立外商投資企業(yè)后，企業(yè)的利潤劃回、分紅、退出、并購或私有化等后續(xù)涉及資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)的管理。

3.進(jìn)行限制性管理

我國資本項(xiàng)下返程投資業(yè)務(wù)一直實(shí)行登記制度，這為計(jì)量統(tǒng)計(jì)返程投資的規(guī)模創(chuàng)造了條件，也有利于分析其對跨境資本流動(dòng)的影響[9]。但由于缺少強(qiáng)制執(zhí)行手段且登記過程存在一定的時(shí)滯性和準(zhǔn)確性不足等問題，單純依靠登記手段管理返程投資及其相關(guān)資本流動(dòng)的規(guī)范性存在一定難度。因此，我國逐漸對返程投資的相關(guān)登記實(shí)行限制性管理，當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)“不合格”的情況，將在后續(xù)的各類經(jīng)營環(huán)節(jié)中受到限制，大大提高了企業(yè)未按要求執(zhí)行登記的違約成本。

（二）返程投資管理面臨的挑戰(zhàn)

返程投資產(chǎn)生的原因較為復(fù)雜，會(huì)對資本市場發(fā)展、資本項(xiàng)目管理、內(nèi)外資待遇等多個(gè)方面產(chǎn)生影響，這對返程投資的管理提出了較高要求。

1.境外間接融資（上市）與返程投資

我國資本市場發(fā)展相較于境外資本市場仍有一定差距，尤其對新興產(chǎn)業(yè)和科創(chuàng)型企業(yè)來說，境內(nèi)上市可能會(huì)遇到較多障礙，企業(yè)傾向于通過境外間接融資（上市）的方式登陸資本市場。在境內(nèi)企業(yè)境外間接融資（上市）過程中，一般會(huì)選擇直接換股或者收購，將公司原始資產(chǎn)權(quán)益由境內(nèi)向境外SPV（殼公司）轉(zhuǎn)移，在經(jīng)歷境外投資審批、融資收購、過橋貸款或投資等環(huán)節(jié)后，獲得資金收購境內(nèi)資產(chǎn)權(quán)益。

境外融資運(yùn)作過程中涉及到較多資本項(xiàng)目跨境資金往來和較為復(fù)雜的對價(jià)支付形式，使得返程投資管理難度加大，尤其在以股票或有價(jià)證券支付時(shí)，管理鏈條的增加使得管理難上加難。

2.過渡性資本外流與返程投資

過渡性資本外流，不同于單純的資本外逃，其在形式上的“外逃”只是一個(gè)中間環(huán)節(jié)，通常還會(huì)以“外資”的形式回流，以獲取實(shí)質(zhì)性差別收益（不限于單純的超國民待遇）。也就是說，該種形式的返程投資，其中很大一部分在完成資本權(quán)益的賬面轉(zhuǎn)移和性質(zhì)轉(zhuǎn)換后又回到境內(nèi)，形成了兩輪資本流轉(zhuǎn)。但是該類返程投資又具有較大的不確定性，形式和目的的不統(tǒng)一使得返程投資管理較難著力。

政策尋租是過渡型返程投資的重要?jiǎng)訖C(jī)。外商投資企業(yè)在諸多方面享有超國民待遇，而在稅制改革和超國民待遇弱化后，該類返程投資規(guī)模并未明顯減少，通過返程投資仍能實(shí)現(xiàn)“差別待遇”，包括土地出讓金、稅收、政府審批等經(jīng)營鏈條上的各種優(yōu)待，而非單純的“外企”資格。這類政策尋租式的返程投資存在部分實(shí)質(zhì)性的金融投機(jī)和資本外逃，而這些行為往往因?yàn)樾问缴戏戏党掏顿Y的政策要求而被忽略。

四、長臂管轄在返程投資管理中的應(yīng)用

（一）構(gòu)建返程投資管理的長臂管轄原則

最低限度聯(lián)系原則（Minimum Contacts）原指在法律基礎(chǔ)上裁定的長臂管轄范圍標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)，只需確定有最低聯(lián)系，則可以實(shí)行管理或遵守法規(guī)政策。在返程投資管理中，只要滿足境內(nèi)發(fā)起、經(jīng)營、交易及終止的資本項(xiàng)目行為，以及境外發(fā)生的資本項(xiàng)目交易但涉及我國資本項(xiàng)目政策法規(guī)，并裁定該交易可能對我國國家利益、境內(nèi)機(jī)構(gòu)權(quán)益或公民財(cái)產(chǎn)等造成影響，則適用最低限度聯(lián)系原則，我國即擁有對相關(guān)交易主體、交易內(nèi)容、資金流動(dòng)的管轄權(quán)或裁定權(quán)。

透明性原則（Transparency）原指政府應(yīng)當(dāng)公開相關(guān)法律和規(guī)章制度，管理對象也應(yīng)對必要的基本信息和財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)做申報(bào)或公示。在返程投資管理中，政府應(yīng)公開透明返程投資中可能涉及的各類操作的政策法規(guī)，同時(shí)，被監(jiān)管者也有必要公布或提供賬戶資料、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、重大變動(dòng)等信息，使其具有足夠的透明度證明交易行為的合規(guī)性。

預(yù)見性原則（Predictability Principle）原指主體在某地從事相關(guān)活動(dòng)時(shí)，應(yīng)被推定可預(yù)見到在活動(dòng)所在地被訴訟的可能性。在返程投資管理中，如果某項(xiàng)交易或操作在一定的可預(yù)見行為中可能違反我國相關(guān)法規(guī)政策，則該項(xiàng)交易或行為需被監(jiān)督或管理，并有可能被限制交易或行為。

限制性原則（Restrictive Principle）原指當(dāng)原管理機(jī)構(gòu)不便管轄時(shí)，若存在實(shí)質(zhì)上更合適的管理機(jī)構(gòu)，則原機(jī)構(gòu)可以拒絕使用管轄權(quán)；若被監(jiān)管對象不滿足合格的外國公司原則，則無法提起訴訟，甚至不能抗辯。在該原則下，對于返程投資行為，若能有效證明我國具備更適合裁定的條件，我國即可獲得管轄權(quán)，防止因喪失管轄權(quán)而使政策或管理失效；另外，可將返程投資的登記作為判斷交易主體是夠“合格”的依據(jù)，提升返程投資登記對于企業(yè)后續(xù)經(jīng)營的實(shí)質(zhì)影響，從而提高管理手段的有效性。

（二）長臂管轄?wèi)?yīng)用于返程投資的可行性分析

本文嘗試構(gòu)建一國政府和國內(nèi)企業(yè)之間關(guān)于返程投資的博弈模型，分析基于長臂管轄原則的管理行為對返程投資的影響，探討長臂管轄在返程投資管理中是否具有可行性。

國內(nèi)企業(yè)的返程投資行為都會(huì)受一國政府資本項(xiàng)目管理政策的影響，在面對這些影響或政策時(shí)，企業(yè)有選擇配合與否的權(quán)力。在過往研究中，肖耿提出返程投資具有積極的一面，是一種“非零和博弈”問題，但在政府和企業(yè)之間基于信息不對稱的機(jī)會(huì)主義行為風(fēng)險(xiǎn)，稱為關(guān)系風(fēng)險(xiǎn)，往往是導(dǎo)致合作失敗的主要原因。因此，對合作雙方機(jī)會(huì)主義行為的博弈決定了合作的穩(wěn)定性和持續(xù)性。本文基于返程投資的“非零和”特點(diǎn)，設(shè)計(jì)博弈模型來討論長臂管轄原則在返程投資管理中對于政府的可行性和企業(yè)的適用性。

1.長臂管轄下返程投資模型的博弈要素

本文使用博弈模型中的“囚徒困境”（prisoners' dilemma）模型來對上述問題進(jìn)行分析。博弈模型中包括以下要素：

（1）博弈的參與人：返程投資的參與者可以看做一個(gè)集合，為i={1，2，3，……n}，本文將其簡化為假設(shè)只有2個(gè)參與機(jī)構(gòu)，分別為機(jī)構(gòu)A（政府或職能管理機(jī)構(gòu)）和機(jī)構(gòu)B（返程投資交易的參與者）。機(jī)構(gòu)A在返程投資行為中的參與比例為a%，機(jī)構(gòu)B的參與比例為b%，總投入為I，a%+b%=1（假設(shè)其中包括政策尋租，稅收優(yōu)惠，間接融資、上市等內(nèi)容，且無第三方介入），那么A機(jī)構(gòu)的參與份額為Ia=I*a%，B機(jī)構(gòu)的參與份額為Ib=I*b%。

（2）博弈人行為：在博弈中機(jī)構(gòu)A與機(jī)構(gòu)B均可以采取以下2種博弈行為：①合作，信任對方，認(rèn)為與對方合作有超過不合作的收益，傾向于遵守要求完成返程投資行為；②不合作，不信任對方，認(rèn)為合作不會(huì)帶來超額利潤，且可能使己方利益受損，傾向于不遵守要求完成返程投資行為（或施加制裁或限制交易的行為）。

（3）影響因素：假設(shè)收益函數(shù)受合作系數(shù)β和信任系數(shù)η的影響。當(dāng)兩個(gè)機(jī)構(gòu)首次合作時(shí)β為0，隨著合作次數(shù)n的增加，β對收益的影響變大，即βn=（1+β）n-1。兩個(gè)機(jī)構(gòu)采取合作行為的概率為η，采取不合作的概率為1-η，分別用ηa和ηb表示兩機(jī)構(gòu)合作行為的概率。（從理論上來講，η對β有正相關(guān)作用，但假設(shè)行動(dòng)為中性，則不作利弊討論，將在戰(zhàn)略空間中說明）。

（4）博弈人戰(zhàn)略空間：兩個(gè)機(jī)構(gòu)之間進(jìn)行合作時(shí)，會(huì)有各自的戰(zhàn)略選擇空間，戰(zhàn)略下限為合作收益與不合作收益持平，高于此下限則傾向于合作，低于此下限則傾向不合作。

（5）博弈人支付函數(shù)：根據(jù)以上假設(shè)，可以構(gòu)造博弈人的支付函數(shù)，支付矩陣如表1所示：

進(jìn)一步對支付矩陣進(jìn)行分析，構(gòu)造各戰(zhàn)略行動(dòng)的支付函數(shù)。支付矩陣分析中假設(shè)仍然依據(jù)“囚徒困境”模型，分析最優(yōu)戰(zhàn)略，均衡戰(zhàn)略。

情況①：機(jī)構(gòu)A，機(jī)構(gòu)B均采取合作行動(dòng)，認(rèn)為合作能夠帶來額外收益，收益額度為自身的投資比例，則機(jī)構(gòu)A的支付函數(shù)為：

G=（ηa*ηb*（1+β）n-1-ηa*ηb）* I * a%

=（（1+β）n-1-1）*ηa*ηb* I * a%

在此情況下，機(jī)構(gòu)B的支付函數(shù)為：

G=（（1+β）n-1-1）*ηa*ηb* I * b%

情況②：機(jī)構(gòu)A不合作，機(jī)構(gòu)B合作，則對于A來說，支付函數(shù)等于B機(jī)構(gòu)投入的損失。

G=（1-ηa）*ηb* I * b%

G=0

情況③：機(jī)構(gòu)B不合作，機(jī)構(gòu)A合作，對于B來說，支付函數(shù)等于A機(jī)構(gòu)投入的損失。

G=（1-ηa）*ηb* I * a%

G=0

情況④：機(jī)構(gòu)A、機(jī)構(gòu)B同時(shí)不合作，則兩者支付函數(shù)均為0。

綜上，根據(jù)對支付函數(shù)的構(gòu)建簡化支付矩陣，簡化后如表2。

2.長臂管轄下返程投資模型博弈均衡的條件分析

首先從機(jī)構(gòu)A（政府）角度入手，當(dāng)機(jī)構(gòu)A做出戰(zhàn)略行動(dòng)之前，會(huì)根據(jù)支付矩陣計(jì)算期望支付，其關(guān)鍵在于期望差額ΔGa，ΔGa=合作的期望支付-不合作的期望支付，機(jī)構(gòu)A在博弈時(shí)對于機(jī)構(gòu)B具有不完全信息（政府或管理部門有較大概率對企業(yè)真實(shí)的返程投資動(dòng)機(jī)難以判斷），所以從自身利益最大化考慮：

ΔGa=∑G（ηa =1）-∑G（ηa=0）

帶入支付函數(shù)

ΔGa=（（1+β）n-1-1）*ηb* I *a%-ηb* I * b%

=ηb* I *[（1+β）n-1* a%-a%- b%]

=ηb* I *[（1+β）n-1* a%-1]

由上式可知，當(dāng)ΔGa0時(shí)，機(jī)構(gòu)A傾向合作，即（1+β）n-1 * a%-10，因?yàn)閍%為正數(shù)，所以，

a%ηb* I-1/（1+β）n-1

如上述分析，ηb的值與a%正相關(guān)，說明對方對自己的合作信任度與己方的參與意愿正相關(guān)；另外β值的大小影響a%的相對大小，如果β較大，a%值可以較小，而β值較小時(shí)，要求a%值足夠大。因此，可得如下結(jié)論：

第一，信任度較大時(shí)，即使機(jī)構(gòu)A在合作中的優(yōu)越度較小（優(yōu)越度：指參與比例大小及利益分配比例大?。苍敢鈪⑴c合作。這說明，在合作中，投入小的（或?qū)嵙ι赃d的）機(jī)構(gòu)更加傾向與合作。另外，當(dāng)合作β值較小時(shí)，投入大的（或?qū)嵙^強(qiáng)的）只有滿足具有等同投入比例的話語權(quán)或支配權(quán)時(shí)，才更愿意合作，可以理解為政府對于返程投資管理能力較弱時(shí)，同等情況下企業(yè)合作的意愿會(huì)明顯小于政府，政策法規(guī)較難被執(zhí)行。

第二，當(dāng)雙方合作成功次數(shù)增加（在本模型用機(jī)構(gòu)B的合作次數(shù)代替實(shí)際中多家企業(yè)與政府就返程投資進(jìn)行合作），彼此更加信任，則合作概率提高，雙方的支配需求或話語需求降低，更愿意合作共贏；而失敗次數(shù)較多，彼此較不信任，那么只有在合作中取得等同于或高于投入比例的話語權(quán)或支配權(quán)時(shí)才更傾向于合作。所以政府在返程投資管理中的參與度提高，將有利于企業(yè)更好的與政府就返程投資的管理要求達(dá)成合作。

對博弈雙方同時(shí)考慮，假設(shè)機(jī)構(gòu)B在博弈中與機(jī)構(gòu)A理性選擇方式相同，因此可以得出博弈雙方意愿合作的條件：

a%ηb* I-1/（1+β）n-1

b%ηa* I-1/（1+β）n-1

a%+b%=1

假設(shè)機(jī)構(gòu)A與機(jī)構(gòu)B的合作收益底線為Pa與Pb，則可以畫出雙方的合作區(qū)間，區(qū)間大小與上述系數(shù)有關(guān)（如圖1）。從圖1中不難看出，當(dāng)a%=b%=50%時(shí)，即平衡點(diǎn)E0點(diǎn)時(shí)，博弈雙方投入、風(fēng)險(xiǎn)、收益比例相同，合作更容易成功，雙方更傾向于長期合作或重復(fù)合作。

3.長臂管轄下返程投資博弈模型的結(jié)論啟示

基于博弈模型的討論分析，長臂管轄原則的應(yīng)用可從以下幾方面促進(jìn)返程投資管理實(shí)現(xiàn)合作雙贏。

一是提高合作系數(shù)β。β值直接影響了最終受益，與合作博弈雙方密切相關(guān)，并且具有多重影響，對未來合作具有幾何數(shù)影響，改善合作系數(shù)β對合作成功具有重要意義。在返程投資管理中，長臂管轄最低限度原則的運(yùn)用，將提高政府對于返程投資的合作參與度，使得合作系數(shù)增加。

二是提高合作次數(shù)n。在模型中沒有具體討論n值的作用，但從多個(gè)關(guān)系式中的（1+β）n-1可以看出，合作次數(shù)越多，可靠性越高。在實(shí)際應(yīng)用中，長臂管轄對于限制性原則的使用，將提高返程投資登記的覆蓋率和頻率，對于完善返程投資規(guī)模統(tǒng)計(jì)也有一定幫助。

三是改善參與比例。根據(jù)模型分析，在多次合作中參與比例逐漸邊緣化，但在靜態(tài)模型圖中，E0點(diǎn)最適合合作，即a%=b%=50%。所以，在早期合作中優(yōu)化公平分配有益于合作成功。因此，在返程投資管理初期，追求長臂管轄中的預(yù)見性原則最優(yōu)可能會(huì)因打破公平原則而導(dǎo)致合作惡化，說明預(yù)見性原則較適合在返程投資管理規(guī)范、規(guī)模正向增長時(shí)實(shí)施，并且隨著合作次數(shù)的增加，雙方對公平原則的敏感度也將逐漸降低。

四是提高雙方合作信任度η。雖然合作信任度η不可控，與多種因素有關(guān)，但模型中表明，雙方信任度提升，將有效提升合作期望和期望差ΔG，這將在收益底線不變的情況下擴(kuò)大合作收益區(qū)間，提升合作可能性。在實(shí)際應(yīng)用中，長臂管轄透明性原則的運(yùn)用將改善企業(yè)和政府之間的信任度，有利于提高企業(yè)返程投資的合規(guī)水平。

五、研究結(jié)論和政策建議

（一）研究結(jié)論

首先，本文通過對相關(guān)領(lǐng)域研究文獻(xiàn)進(jìn)行梳理，認(rèn)為返程投資是一種中性的投資行為。雖然返程投資會(huì)因政策及管理問題引發(fā)超國民待遇及政策尋租等情況出現(xiàn)，但其同時(shí)為企業(yè)間接融資及外商企業(yè)發(fā)展提供了便利。由于返程投資具有復(fù)雜的資本流動(dòng)特征，因此，本文根據(jù)長臂管轄的相關(guān)原則：最低限度聯(lián)系原則、透明性原則、預(yù)見性原則、限制性原則，對其在返程投資管理中的應(yīng)用做出了基本解釋，認(rèn)為長臂管轄對于管理返程投資這類交易過程復(fù)雜、后續(xù)管理要求較高的資本流動(dòng)具有重要意義。

隨后，本文基于博弈論理論假設(shè)，討論政府與返程投資企業(yè)的非零和博弈模型，從參與度、合作頻率、信任度等角度分析政府在返程投資管理中實(shí)施長臂管轄時(shí)，對雙方?jīng)Q策產(chǎn)生的影響，進(jìn)而證明長臂管轄原則在返程投資管理中的可行性。研究結(jié)果表明，長臂管轄在返程投資管理中的應(yīng)用會(huì)提高政府的合作參與度，并在一定管理經(jīng)驗(yàn)的積累中會(huì)促使企業(yè)有更高的意愿去遵守相關(guān)政策法規(guī)，同時(shí)，適度的長臂管轄會(huì)在一定程度上提高雙方的信任度。

（二）政策建議

一是基于長臂管轄的透明性原則，關(guān)注返程投資中的非貨幣對價(jià)情況，對返程投資所涉及的股權(quán)及相關(guān)定價(jià)進(jìn)行管理，要求該交易過程在辦理境外投資外匯登記和外商投資外匯登記時(shí)，對涉及股權(quán)對價(jià)的情況進(jìn)行合理性說明，尤其當(dāng)股權(quán)價(jià)格（包括并購標(biāo)的股權(quán)價(jià)格）與公允價(jià)格存在差異時(shí)，要求企業(yè)進(jìn)行說明。同時(shí)，在后續(xù)管理（如破產(chǎn)、利潤分配、分紅、并購等）中也應(yīng)關(guān)注涉及股權(quán)定價(jià)的問題。

二是基于長臂管轄的預(yù)見性原則，關(guān)注返程投資的資金回投，對資金回國后的使用方式和使用方向進(jìn)行管理。為了防止借用返程投資進(jìn)行貨幣市場投機(jī)，尤其在境內(nèi)外融資成本存在差異時(shí)，需要對返程投資境內(nèi)登記時(shí)對未來回歸資金用途進(jìn)行說明備案，加強(qiáng)對返程投資資金的合規(guī)性管理。

三是基于長臂管轄的限制性原則，關(guān)注返程投資中融資資金的來源問題，防止國際熱錢或游資通過返程投資進(jìn)入我國。關(guān)注過渡型返程投資的資金流動(dòng)情況，需要其在返程投資登記時(shí)說明其融資來源問題，并通過回查和抽檢的形式控制非法來源資金通過返程投資形式回國。

四是基于長臂管轄的最低限度聯(lián)系原則，在涉及我國企業(yè)發(fā)起的返程投資行為中，如資金、資本或投融資方涉及多個(gè)國家或地區(qū)，需要申明其作為我國登記的返程投資，我國外匯管理機(jī)構(gòu)可以基于長臂管轄對其行為進(jìn)行裁定和管轄。只有我國外匯管理機(jī)構(gòu)獲得優(yōu)先管轄權(quán)時(shí)，才能更好的保護(hù)我國企業(yè)在跨境投融資中的合法權(quán)益，這也是長臂管轄對外匯管理最重要的意義。

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Study on The Management of Round-tripping

Capital Based on Long-arm Jurisdiction

Research Group

Abstract：In recent years，round-tripping capital has gradually increased in China， and its diversified investment motives have brought many challenges to China's round-tripping capital management.This paper draws on the experience of long-arm jurisdiction in Europe and the United States， tries to construct the long-arm jurisdiction principle of China's round-tripping capital management， and based on the theory of game theory， discusses the feasibility of the long-arm jurisdiction principle in round-tripping capital management， and provides ideas and inspiration for the management of round-tripping capital based on long-arm jurisdiction.

Key Words： Round-tripping Capital；Long-arm Jurisdiction.；Game Theory

責(zé)任編輯、校對：黨海麗