從《公司律》到《公司法》：近代中國(guó)股票發(fā)行制度與實(shí)踐研究

朱海城??

摘 要：近代中國(guó)，沒有股票發(fā)行的專門法，股票發(fā)行只能依據(jù)公司法。1904年《公司律》頒行，股份制公司發(fā)行股票始有法律依據(jù)，但因其照抄照搬歐美法律，許多條款不符中國(guó)商情，不為中國(guó)商界所認(rèn)可。直至1914年《公司條例》頒行，才基本實(shí)現(xiàn)了引自國(guó)外的法律與中國(guó)公司發(fā)展實(shí)際的有機(jī)結(jié)合，外生的近代中國(guó)股票發(fā)行制度邁出了本土化的重要一步，1929年《公司法》的頒行則是這一本土化進(jìn)程的深化。近代中國(guó)股票發(fā)行制度演進(jìn)的歷史表明，先進(jìn)并不必然適合，在實(shí)踐中，本土化是外生制度變遷中一個(gè)不容忽視的重要階段，外生制度只有與本土社會(huì)經(jīng)濟(jì)有機(jī)融合才能真正發(fā)揮效用。

關(guān)鍵詞：公司法；股票發(fā)行制度；外生性；本土化

中圖分類號(hào)：F832.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：0257-5833（2018）07-0148-08

作者簡(jiǎn)介：朱海城，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院經(jīng)濟(jì)研究所博士后，浙江金融職業(yè)學(xué)院副教授 （北京 100836）

近代中國(guó)，沒有股票發(fā)行的專門法，股票發(fā)行只能依據(jù)公司法。至1931年抗戰(zhàn)爆發(fā)，涉及中國(guó)股票發(fā)行的主要法律依次為：《公司律》（1904）、《公司條例》（1914）、《公司法》（1929）。因此，研究近代公司規(guī)制或近代證券法制均有可能涉及近代中國(guó)股票發(fā)行制度①，如張忠民、李玉、江眺對(duì)近代公司制度的研究②，李本森、王志華、劉志英等關(guān)于近代證券法制的研究③，對(duì)公司股票發(fā)行條款均有涉獵。綜合來看，上述學(xué)者主要關(guān)注的是近代公司規(guī)制與影響、證券的法制進(jìn)程等，而近代中國(guó)股票發(fā)行制度研究方面尚無專題論文。爰此，筆者擬在前賢研究的基礎(chǔ)上，以近代公司法的演進(jìn)為線索，從近代中國(guó)股票發(fā)行制度與實(shí)踐互動(dòng)的角度，對(duì)近代中國(guó)股票發(fā)行制度的引進(jìn)與實(shí)踐、本土化及其影響略作探討，以加深學(xué)界對(duì)于近代中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度變遷與制度實(shí)踐關(guān)系的認(rèn)識(shí)。

一、《公司律》：近代中國(guó)股票發(fā)行制度的引進(jìn)

（一）《公司律》出臺(tái)的背景

晚清《公司律》頒行之前，沒有近代的民商法，更沒有專門的公司法。清廷適用的《大清律例》，為清初所訂立，且“諸法合體，民刑不分” 陳金釗編：《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社2002年版，第518頁(yè)。。19世紀(jì)70年代初以來，不論是具有官方背景的新興洋務(wù)企業(yè)還是其他普通中外公司，其能否設(shè)立，審批權(quán)在清廷中央，這些公司還必須請(qǐng)求地方衙門和中央官署代為呈報(bào)申請(qǐng)材料，頗為不易；而申辦公司時(shí)，沒有“統(tǒng)一之法律”可資借鑒，至于公司最終能否開辦，全依上意。最終被批準(zhǔn)設(shè)立的公司，其創(chuàng)立及經(jīng)營(yíng)所依據(jù)的只能是“交涉之約章也，立案之合同也，試辦之奏咨也，批準(zhǔn)之章程也”，至于公司創(chuàng)立后的監(jiān)督管理，“亦未嘗有完全之辦法” 姚成翰：《公司條例釋義》，商務(wù)印書館1914年版，第4頁(yè)。。每一新公司產(chǎn)生，就有一新章程，是該公司運(yùn)營(yíng)的準(zhǔn)則，僅適用于該公司，并無普遍約束力。股份公司一旦獲準(zhǔn)成立，即可發(fā)行股票，股票發(fā)行的數(shù)量、面額等均無法律規(guī)定?？梢姡谥袊?guó)近代之初的幾十年中，中外公司的創(chuàng)立及股票發(fā)行，并無相關(guān)的法律可供參考。因?yàn)闊o法可依，那些在中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)公司，清政府也“無法”對(duì)它們進(jìn)行有效的管制。它們或注冊(cè)于本國(guó)國(guó)內(nèi)，或注冊(cè)于香港 1865年，港英當(dāng)局頒行了《公司組織法》，一些英商公司便將香港作為公司注冊(cè)地的又一選擇。注冊(cè)于香港的公司，在中國(guó)影響較大的有上海自來火公司、匯豐銀行、公和祥碼頭有限公司等。，雖在中國(guó)境內(nèi)運(yùn)營(yíng)，依據(jù)的卻是其他主權(quán)國(guó)家或地區(qū)的公司法，享有治外法權(quán)。因?yàn)闆]有公司法，中國(guó)的各類公司缺乏相應(yīng)的法律保護(hù)；公司的運(yùn)營(yíng)也很不規(guī)范，股東會(huì)、董事會(huì)名不副實(shí)；公司也無法履行近代法律意義上的責(zé)任，與傳統(tǒng)企業(yè)最大的區(qū)別僅僅是資本籌集方式不同而已。

甲午戰(zhàn)后，官辦、官督商辦企業(yè)日益敗落，而“實(shí)業(yè)救國(guó)”呼聲高漲，清政府也頗為重視，商辦企業(yè)進(jìn)入一個(gè)快速發(fā)展期。統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截至1903年，國(guó)內(nèi)共設(shè)立過的商辦企業(yè)，總資本約40540萬元 杜恂誠(chéng)：《民族資本主義與舊中國(guó)政府（1840—1937）》，上海社會(huì)科學(xué)院出版社1991 年版，第33頁(yè)；徐鼎新、錢小明：《上?？偵虝?huì)史（1902—1929）》，上海社會(huì)科學(xué)院出版社1991年版，第23—24頁(yè)。。商辦公司日益增多，亟需公司法來保障交易安全，維護(hù)投資者的權(quán)益。如上海機(jī)器織布局招集商股時(shí)，時(shí)人針對(duì)當(dāng)時(shí)的法律缺失狀況，曾質(zhì)疑道，中國(guó)“尚無商律，亦無憲法”，此等法制環(huán)境，再加之又處于皇權(quán)專制的體制中，“各股東無如之何” 鄭觀應(yīng)：《致盛宣懷論招商辦電報(bào)書》，《盛世危言后編》卷12，第4頁(yè)。。沒有公司法的約束，公司集股過程中欺詐現(xiàn)象也較為嚴(yán)重。張之洞曾一針見血地指出，“招集股份，竟有誑騙，事未辦成，資已用罄，遂至人人畏避。公司難集，商務(wù)莫興，實(shí)緣于此” 趙靖、易夢(mèng)虹：《中國(guó)近代經(jīng)濟(jì)思想史資料選集》中冊(cè)，中華書局1982年版，第389頁(yè)。。盛宣懷、劉坤一等清廷大員亦呈請(qǐng)“酌定商務(wù)律例”《愚齋存稿》卷3。?？傊?，出臺(tái)公司法，規(guī)范公司發(fā)展及股票發(fā)行已經(jīng)迫在眉睫。

（二）《公司律》與股票發(fā)行的準(zhǔn)則化

《辛丑條約》簽訂后，民族危機(jī)空前加重。清政府不得不改弦更張，光緒帝頒布上諭，提出要仿照歐西，實(shí)行憲政改革，任沈家本為修律大臣，參考各國(guó)法律，全面修法 欲將“一切現(xiàn)行律例按照交涉情形，參酌各國(guó)法律，悉心考訂，務(wù)期中外通行，有裨治理”。參見王鐵崖編《中外舊約章匯編》第二冊(cè)，三聯(lián)書店1962年版，第109頁(yè)。。光緒二十九年三月又頒布上諭，提出“先訂商律，作為則例”，待商律編成之后，即可“特簡(jiǎn)大員，開辦商部” 朱壽朋編：《光緒朝東華錄》（五），中華書局1958版，總第5013—5014頁(yè)。。然而數(shù)月后，修律之事尚無眉目，光緒帝就發(fā)諭旨宣布商部正式成立 朱壽朋編：《光緒朝東華錄》（五），中華書局1958版，總第5063頁(yè)。。商部認(rèn)為“公司條例亟應(yīng)先為妥訂”，有了公司條例，商部遇事可以依法辦理，商人亦有法可依，遂“趕速先期擬（定）商律之公司一門” 朱壽朋編：《光緒朝東華錄》（五），中華書局1958版，總第5132頁(yè)；《大清光緒新法令》第十類，“實(shí)業(yè)”，第1頁(yè)。。

1904年1月21日，經(jīng)過不到半年的立法準(zhǔn)備，清政府便頒行了《欽定大清商律·公司律》 《公司律》的法條，參見《大清光緒新法令》第十類，“實(shí)業(yè)”，第1—11頁(yè)。，這是中國(guó)近代第一部公司法。《公司律》共11節(jié)，總計(jì)131條。涉及公司從創(chuàng)立到停閉等各個(gè)環(huán)節(jié) 第一節(jié)，公司分類及創(chuàng)辦呈報(bào)法；第二節(jié)，股份；第三節(jié)，股東權(quán)利各事宜；第四節(jié)，董事；第五節(jié)，查帳人；第六節(jié)，董事會(huì)議；第七節(jié)，眾股東會(huì)議；第八節(jié)，賬目；第九節(jié)更改公司章程；第十節(jié)，停閉；第十一節(jié)，罰則。，從《公司律》的內(nèi)容看，該律規(guī)定的公司類別有四種，實(shí)際上對(duì)“合資公司”“合資有限公司”這兩類公司，沒有規(guī)定具體的條款，“大都條目空存，條文不具，無從遵守” 張家鎮(zhèn)：《中國(guó)商事習(xí)慣與商事立法理由書》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第93頁(yè)。。該律從第二節(jié)開始直至第十一節(jié)，主要是關(guān)于“股份公司”“股份有限公司”的相關(guān)條款，所以從主要內(nèi)容和結(jié)構(gòu)框架看，《公司律》明顯是有所倚重的，它看上去更像是一部股份公司法?！豆韭伞芬嗍侵袊?guó)近代第一部涉及股票發(fā)行的法律，其中股票發(fā)行的法條可歸納如下：

（1）關(guān)于股份公司設(shè)立的規(guī)定。《公司律》第二條規(guī)定設(shè)立公司必須到商部注冊(cè)，同時(shí)還須呈報(bào)商部備案的有“創(chuàng)辦公司之合同、規(guī)條、章程等” 《公司律》第二條。?！豆韭伞返谑粭l又對(duì)股份公司創(chuàng)辦人訂立合同應(yīng)載明事項(xiàng)作了具體要求：合同中應(yīng)記載公司的名號(hào)、所作貿(mào)易、資本若干、總共股份若干及每股銀若干、創(chuàng)辦人每人所認(rèn)股數(shù)、總號(hào)設(shè)立地方（如有分號(hào)一并列入）、公司設(shè)立后布告股東或眾人之法均須聲明、創(chuàng)辦人的姓名地址等，并在第十二條規(guī)定這些內(nèi)容必須提前十五天呈報(bào)商部注冊(cè)，方準(zhǔn)開辦 《公司律》第十二條。?！豆韭伞逢P(guān)于股份公司創(chuàng)辦集資營(yíng)業(yè)者的人數(shù)亦有明確規(guī)定，必須是七人或七人以上 《公司律》第十條。，如果創(chuàng)辦的是股份有限公司還須聲明資本若干，以此為限等 《公司律》第十三條。。上述條款終結(jié)了清末以來中國(guó)公司創(chuàng)立無法可依的窘境，并使公司設(shè)立及股票發(fā)行由審核制過渡到注冊(cè)制，為中國(guó)近代股票發(fā)行的準(zhǔn)則化奠定了良好的基礎(chǔ)。

（2）關(guān)于股份公司股票發(fā)行的規(guī)定。《公司律》規(guī)定公司必須呈報(bào)商部注冊(cè)“方能刊發(fā)股票，違者股票作廢” 《公司律》第二十七條。，“未經(jīng)注冊(cè)先行開辦”或“不依期呈報(bào)商部注冊(cè)”或“未經(jīng)注冊(cè)先發(fā)股票”，均要處以五至五百元不等的罰款 《公司律》第一百二十六條。，“公司股票必須董事簽押加蓋公司圖記為憑，依次編號(hào)” 《公司律》第二十八條。，否則也會(huì)處以五至五百元不等的罰款 《公司律》第一百二十六條。，同時(shí)必須遵照第二十一條聲明內(nèi)容辦理，其聲明內(nèi)容包括公司名號(hào)、公司設(shè)立的年月日及地方、公司所作貿(mào)易、公司總共股份若干及每股銀數(shù)若干、每股已交銀若干等。表明股份公司在商部注冊(cè)已經(jīng)成為公司股票發(fā)行的前提 鄭爰諏：《公司法釋義》，民國(guó)世界書局刊本復(fù)印本，第92—93頁(yè)。，而股份公司注冊(cè)相關(guān)信息，事實(shí)上也限定了其股票發(fā)行數(shù)額?！豆韭伞穼?duì)股份公司發(fā)行股票信息披露作了要求。《公司律》要求股份公司招股前不論是有限公司還是無限公司，都必須“刊發(fā)知單，并登報(bào)布告眾人”，所列內(nèi)容如下：“公司名號(hào)；公司設(shè)立地方；創(chuàng)辦人姓名、住址；公司作何貿(mào)易，所作貿(mào)易大概情形；創(chuàng)辦人有無別的或他人應(yīng)許之利益；公司招募股份總額，每股銀數(shù)，現(xiàn)招股數(shù)及分期繳納股款數(shù)；股銀收取之地；創(chuàng)辦人為所設(shè)公司先與他人訂立有關(guān)銀錢之合同之類。”《公司律》第十六條?！豆韭伞穼?duì)每股銀數(shù)亦有詳細(xì)規(guī)定，要求股份公司每股銀數(shù)“必須劃一，不得參差”，每股股款可以分期繳納，但“每股銀數(shù)至少以五圓為限”，并且“每一股不得析為數(shù)份”《公司律》第二十四至二十六條。?！豆韭伞穼?duì)股銀的交付也有明確規(guī)定?！豆韭伞芬?guī)定附股人應(yīng)按照格式填寫公司入股單及簽押，必須將入股單送交公司指定收單地方，然后依期繳納股銀即可 《公司律》第三十四條。；附股人到期不繳股銀，創(chuàng)辦人應(yīng)通知該附股人限期半月，逾期不繳，可將所認(rèn)股數(shù)另招人接受 《公司律》第四十條。；附股人不能以公司所欠之款抵作股銀 《公司律》第三十六條。。上述《公司律》法律條款涉及股份公司股票發(fā)行、信息披露、股金交付等，條文雖然相對(duì)簡(jiǎn)單，但有開創(chuàng)之功，它使得近代中國(guó)股票發(fā)行終于有法可依。

（3）關(guān)于股份公司增加股本的規(guī)定。《公司律》規(guī)定公司增加股本，屬公司創(chuàng)辦合同或公司章程更改，必須由股東會(huì)議議定，并于定議后十五日呈報(bào)商部 《公司律》第一百一十四、一百一十六條。。公司增加股本，其新股票因漲價(jià)所得之利應(yīng)歸公司；公司欲增加股本，必須眾股東將原定每股銀兩繳足之后，方能舉辦 《公司律》第一百一十七、一百一十八條。。

1904年的《公司律》首次在中國(guó)確立了公司股票發(fā)行的基本規(guī)范，標(biāo)志著股份制法律地位在中國(guó)的確立 楊在軍等認(rèn)為《公司律》的頒行標(biāo)志著近代中國(guó)股份制正式誕生，從此中國(guó)的股份制企業(yè)結(jié)束了體制外生存的歷史，并進(jìn)入一個(gè)新的發(fā)展階段。參見楊在軍等《關(guān)于近代中國(guó)股份制起源的探討》，《江西社會(huì)科學(xué)》2003年第1期。。它不僅在中國(guó)經(jīng)濟(jì)法制史上具有特殊地位，而且對(duì)晚清社會(huì)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生了重要影響。后來發(fā)起重修《公司律》的上海預(yù)備立憲公會(huì)人士亦承認(rèn)：該律“椎輪篳路，闕功至巨” 上海預(yù)備立憲公會(huì)等編：《公司律調(diào)查案理由書敘例》，第2頁(yè)。轉(zhuǎn)引自李玉《晚清公司制度建設(shè)研究》，人民出版社2002年版，第114頁(yè)。。

頒行《公司律》，清政府也有很強(qiáng)的功利性，急功近利致使《公司律》法條被“全盤西化”。鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后，外國(guó)列強(qiáng)攫取了治外法權(quán)，嚴(yán)重踐踏了中國(guó)的司法主權(quán)，為國(guó)人所痛恨。1902年9月，中英簽署《中英續(xù)議通商行船條約》，英國(guó)可以有條件的放棄治外法權(quán)，其條件是中國(guó)必須整頓好律法，致使“中國(guó)律例情形及其審判辦法，及一切相關(guān)事宜皆臻妥善”，達(dá)到此條件，英國(guó)將放棄其在中國(guó)的治外法權(quán) 王鐵崖編：《中外舊約章匯編》第二冊(cè)，三聯(lián)書店1962年版，第107頁(yè)。。隨后，清政府與美、日、葡等國(guó)亦訂立類似約定。為了迎合英美日葡諸國(guó)，實(shí)現(xiàn)收回治外法權(quán)的目的，修律大臣沈家本奏稱：“中國(guó)修訂法律，首先收回治外法權(quán)，實(shí)變法自強(qiáng)之樞紐?！?張國(guó)華、李貴連合編：《沈家本年譜初編》，北京大學(xué)出版社1989年版，第101頁(yè)?？梢姡栈刂瓮夥?quán)變成了晚清修律的首要目標(biāo) 帥天龍：《清末的商事立法》，載徐學(xué)鹿主編《商法研究》第一輯，人民法院出版社2000年版，第115頁(yè)。。因?yàn)楫?dāng)時(shí)有此政治目的，以致《公司律》條款被“全盤西化”，許多條款與中國(guó)實(shí)際商情嚴(yán)重脫節(jié)。故梁?jiǎn)⒊u(píng)《公司律》“毫無價(jià)值” 梁?jiǎn)⒊骸毒锤鎳?guó)中之談實(shí)業(yè)者》，《飲冰室合集》文集之二十一，中華書局1996年版，第115頁(yè)。。

二、《公司條例》：近代中國(guó)股票發(fā)行制度的本土化

清末《公司律》雖有開創(chuàng)之功，但因其制定時(shí)兼具“收回治外法權(quán)”的功利性，照抄照搬歐美公司法，法律條文與中國(guó)實(shí)際嚴(yán)重不符。雖然1909年清廷修訂法律館主持起草了新的商律 1908年聘請(qǐng)日本法學(xué)家志田鉀太郎會(huì)同起草商律，以日本法為藍(lán)本，1909年編纂完成商總則與商行為兩篇及《公司法草案》單行本。參見林詠榮《我國(guó)公司立法的回顧、檢討與展望》，《法學(xué)論集》，臺(tái)灣華岡出版有限公司1977年版。，但當(dāng)時(shí)中國(guó)各商會(huì)認(rèn)為新的商律仍與國(guó)情不合，拒絕接受。在此之前，各商會(huì)已于1907年11月在上海召開制定商法大會(huì)，議決由上?？偵虝?huì)等聘請(qǐng)通曉商律之士，調(diào)查各地商業(yè)習(xí)慣，目的是“聯(lián)合全國(guó)商人自制商法草案，要求政府施行” 《商法特會(huì)第一日記事》，《申報(bào)》1907年11月20日。，前后歷時(shí)三年，參酌各國(guó)法理，編撰而成《商律草案》，并得到農(nóng)工商部認(rèn)可，轉(zhuǎn)呈資政院審議，旋即辛亥革命爆發(fā)，清亡，《商律草案》被擱置 沈家五編：《張謇農(nóng)商總長(zhǎng)任期經(jīng)濟(jì)資料選編》，南京大學(xué)出版社1987年版，第24頁(yè)。。

民國(guó)初創(chuàng)，清末的《公司律》曾被援用過一段時(shí)間，直到1914年1月13日《公司條例》頒行 參見《政府公報(bào)》，1914年1月14日第606號(hào)。。《公司條例》是近代中國(guó)的第二部公司法，由北京政府農(nóng)商部主持完成。它以清末上?？偵虝?huì)主持編撰的《商律草案》為基礎(chǔ)略加修改而成 不稱作《公司法》或《公司律》而稱為《公司條例》的原因是：從立法的角度看，它沒有經(jīng)過法定的立法程序，不是由當(dāng)時(shí)的立法機(jī)構(gòu)制定，而是以大總統(tǒng)令的形式頒行的。參見謝振民《中華民國(guó)立法史》（下），中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第806頁(yè)。?！豆緱l例》是在調(diào)查中國(guó)各地商業(yè)習(xí)慣基礎(chǔ)上制定的公司法，具有較高水準(zhǔn)，與中國(guó)實(shí)際商情契合度較高，在公司立法上影響深遠(yuǎn) 由于商法起草委員會(huì)做了大量的調(diào)查工作，較《公司律》而言，《公司條例》更符合中國(guó)商情，立法體系和立法技術(shù)較為科學(xué)，具有較高的立法價(jià)值，因而，成為以后《公司法》立法的重要參考依據(jù)，如《公司條例》確立的四種公司類型一直被后世沿用。?！豆緱l例》較《公司律》的內(nèi)容已大為豐富。分六章加附則共251條 六章分別為總綱、無限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司、罰例及附則。，其六章中，第四章股份有限公司占約整個(gè)法條的一半有余，從第97條至第229條，共133條?！豆緱l例》頒布后，分別于1914年9月21日和1923年5月8日經(jīng)過了兩次修正，均為細(xì)節(jié)上調(diào)整，主要涉及臨時(shí)股東會(huì)、個(gè)股面值和股息分派等問題 歸納起來主要有三個(gè)方面：一、臨時(shí)召集股東會(huì)，要于十五日前通知各股東，對(duì)于執(zhí)有無記名式之股票者，須于二十日前公告之；召集臨時(shí)股東會(huì)的股東比例由原先的十分之一修訂為二十分之一，目的在于保護(hù)中小股東的利益。二、個(gè)股面值以二十元為限，但若一次繳清股銀者，得以五元為一股。最低股銀限額被調(diào)低，修訂前最低為二十元為限。三、強(qiáng)調(diào)須“在公司非彌補(bǔ)損失及照前條提存公積金后”，分派股息及余利。參見謝振民《中華民國(guó)立法史》（下），第806頁(yè)。。與《公司律》相比，《公司條例》對(duì)于公司的界定與分類更符合中國(guó)實(shí)際，且對(duì)每一類公司都有詳細(xì)的法條規(guī)范；在公司設(shè)立及股票發(fā)行方面的規(guī)定也更為詳細(xì)，可操作性強(qiáng)。主要內(nèi)容如下：

（1）關(guān)于股份公司設(shè)立的相關(guān)規(guī)定?！豆緱l例》不僅確立了公司的“法人”地位，而且對(duì)公司注冊(cè)之后亦有嚴(yán)格的監(jiān)管措施?！豆緱l例》規(guī)定公司是以商行為為業(yè)設(shè)立之團(tuán)體，均為法人 《公司條例》第一條、第三條。。公司法人地位的確立，為公司獨(dú)立經(jīng)營(yíng)、行使各項(xiàng)權(quán)利提供了法律依據(jù)。規(guī)定公司以其所在地為住所，必須在所在地官?gòu)d注冊(cè)之后，才能進(jìn)行開業(yè)準(zhǔn)備 《公司條例》第四至六條。。公司經(jīng)本店該管官?gòu)d注冊(cè)后，如果公司有妨害治安、違背法令等違法犯罪行為，或因檢察官的請(qǐng)求，該管官?gòu)d均有權(quán)解散該公司，公司注冊(cè)后滿六個(gè)月，無正當(dāng)理由而不開業(yè)，該管官?gòu)d亦有權(quán)宣布解散之 《公司條例》第七、八條。?！豆緱l例》頒行后，有限責(zé)任公司在社會(huì)上立即成為一種時(shí)尚，不少企業(yè)紛紛改名為有限責(zé)任公司，但這些企業(yè)的法制意識(shí)仍未有大的改觀，真正按《公司條例》規(guī)定程序向管轄官?gòu)d登記注冊(cè)的則不多 英文原文見William C. Kirby，“China Unincorporated： Company Law and Business Enterprise in Twentieth Century China”，Journal of Asian Studies ，Vol.54， No.1，1995，pp. 43-63.。

《公司條例》明確了股份有限公司發(fā)起人人數(shù)與責(zé)任。股份有限公司發(fā)起人必須是七人以上 《公司條例》第九十六條。，并且必須在公司成立前，發(fā)起人就已認(rèn)足公司股份，發(fā)起人認(rèn)足股份總數(shù)時(shí)，應(yīng)從速按股各繳至少四分之一以上股銀，并選任董事及監(jiān)查人，發(fā)起人不自認(rèn)足之股份，應(yīng)于公司成立前，招募足額；發(fā)起人應(yīng)備有聯(lián)單式之認(rèn)股書，認(rèn)股書還必須載明各款要求；凡認(rèn)股者，須填寫所認(rèn)股數(shù)，署名簽押：訂立章程之年月日及本條例第九十八條至九十九條所列章程應(yīng)載明各款；各發(fā)起人所認(rèn)知股數(shù)；第一次繳納之銀數(shù)，發(fā)行股票超過票面銀數(shù)時(shí)，認(rèn)股者須于認(rèn)股書注明認(rèn)繳之銀數(shù)等 《公司條例》第一百條至一百零五條。。

（2）關(guān)于股份有限公司股票發(fā)行的相關(guān)規(guī)定?！豆緱l例》規(guī)定公司非設(shè)立注冊(cè)后，不得發(fā)行股票，否則其股票發(fā)行無效 《公司條例》第一百二十八條。。同時(shí)規(guī)定了股票上必須載明的事項(xiàng)，包括公司名稱、注冊(cè)年月日、股份編號(hào)、股份總數(shù)、每股金額等各款，董事還必須在股票上署名簽押。公司股票不得低于票面金額折價(jià)發(fā)行，但可以分期繳款，必須在股票上注明其每次分繳之股銀 《公司條例》第一百二十九條。，分期繳款者，其第一次不得少于總股款的25% 《公司條例》第一百零七條。。與《公司律》相比，《公司條例》新增的股票發(fā)行條款主要有：優(yōu)先股發(fā)行條款 《公司條例》實(shí)施期間，當(dāng)時(shí)的股票有三類：優(yōu)先股、累積優(yōu)先股和普通股。優(yōu)先股是相對(duì)于普通股而言的，即公司盈余分利時(shí)，有優(yōu)先之權(quán)；優(yōu)先股與累積優(yōu)先股的區(qū)別在于領(lǐng)取利息的次序，須先盡累積優(yōu)先股，然后始及優(yōu)先股，優(yōu)先股之利息依年劃分界限，不能補(bǔ)發(fā)利息，而累積優(yōu)先股則可補(bǔ)發(fā)，今年無利息可領(lǐng)，到明年有利息時(shí)，可補(bǔ)領(lǐng)。參見《股票之種類及其性質(zhì)》，《申報(bào)》1926年5月22日。，規(guī)定了優(yōu)先股的發(fā)行與認(rèn)購(gòu)，優(yōu)先股股東的權(quán)利及保障措施?！豆緱l例》規(guī)定必須在公司章程上明確優(yōu)先股的權(quán)利種類，公司發(fā)行優(yōu)先股的依據(jù)是公司章程 《公司條例》第一百二十五條。；若涉及優(yōu)先股股東權(quán)益，除股東會(huì)決議外，更須優(yōu)先股股東會(huì)的決議；對(duì)于新股的認(rèn)購(gòu)順序，老股東有優(yōu)先權(quán)，老股東認(rèn)購(gòu)不足，方準(zhǔn)向他人發(fā)售 《公司條例》第二百零一條至第二百零三條。。公司發(fā)行優(yōu)先股，必須要有股份編號(hào)，且在編號(hào)下方注明優(yōu)先字樣 《公司條例》第一百四十條。。

（3）關(guān)于每股股銀的規(guī)定?！豆緱l例》規(guī)定，股份公司每股銀數(shù)，“一律平均”，但每股金額不得少于五十元，若一次繳清全部股票，則“不妨以二十元為一股” 《公司條例》第一百二十四條。，而《公司律》規(guī)定，每股股銀至少以五元為限，可分期繳納 《公司律》第二十五條。。關(guān)于股銀最少限度的這一改變，當(dāng)時(shí)的法學(xué)家姚成翰的解釋為，股銀最少限度提高至五十元，有三大好處：一是保護(hù)貧民，股銀數(shù)額較大，認(rèn)股者會(huì)更為審慎，可防止貧民被騙入股；二是祛除煩雜，銀數(shù)較多，股東必較少，省卻不少煩雜；三是股東不致放棄權(quán)利，若股銀較多，與股東利害關(guān)切，自然不會(huì)輕易放棄其監(jiān)督之權(quán)利 姚成翰：《公司條例釋義》，商務(wù)印書館1914年版，第138—139頁(yè)。。但股銀最少限度提高至五十元，也致使公司的公眾化程度降低，股票集中于少數(shù)人之手，股東之間的關(guān)聯(lián)性風(fēng)險(xiǎn)加大，即使是當(dāng)時(shí)一些知名的公司亦不能例外 此種現(xiàn)象馬寅初先生在1927年的一次演講中也曾提及，他說，“商務(wù)印書館、興業(yè)銀行等，雖系股份公司，而其股票尚未分散放多數(shù)人之手。其余著名公司、銀行之股份，多分配放其親戚朋友，并不流布放各處普通不相識(shí)之人。在市上及交易所中，均無從購(gòu)買，與合伙之組織雖不相同，而其股票之流行，實(shí)無稍異，仍為少數(shù)人所創(chuàng)辦”。參見馬寅初《中國(guó)之經(jīng)濟(jì)組織》，《馬寅初演講集》第4集，商務(wù)印書館1928年版，第25頁(yè)。。

《公司條例》是在充分調(diào)查中國(guó)商情的基礎(chǔ)上，參酌各國(guó)律法制定的，實(shí)現(xiàn)了外國(guó)法律和中國(guó)公司發(fā)展實(shí)際的有機(jī)結(jié)合，也邁出了股票發(fā)行制度本土化的重要一步，大大促進(jìn)了中國(guó)本土股份公司的快速發(fā)展。統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，1913年民國(guó)三類股份公司的投資總額為10428503元，1914年《公司條例》頒行后，投資總額猛增至31465098元，是1913年的3倍多，到1921年更增至95801933元，1921年“信交風(fēng)潮”過后，股份公司的投資總額出現(xiàn)大幅回落，至1927年投資總額已回落至18437500元 上海市檔案館編：《舊中國(guó)股份制》，中國(guó)檔案出版社1996年版，第246—247頁(yè)。。《公司條例》也有很多不足，誠(chéng)如著名會(huì)計(jì)專家潘序倫所言，“考《公司條例》原文，根本雖無大疵，而條項(xiàng)款目之中，前后矛盾、錯(cuò)誤、掛漏之處仍復(fù)不少”，他還進(jìn)一步指出《公司條例》某些條款模仿日本商法，仍有不適應(yīng)中國(guó)現(xiàn)代工商業(yè)發(fā)展之情形，“似有根本改正之必要” 潘序倫：《修正<公司條例>草案》，《銀行周報(bào)》第12卷第17號(hào)，1928年5月8日。，比如《公司條例》將公司定義為“以商行為為業(yè)設(shè)立之團(tuán)體”，致使非商業(yè)團(tuán)體的漁礦農(nóng)工行業(yè)難以依據(jù)《公司條例》成立公司后為彌補(bǔ)這一不足，《公司條例施行細(xì)則》第一條規(guī)定：以營(yíng)利為目的而組織之團(tuán)體，除法令另有規(guī)定外，一律適用《公司條例》。?！豆緱l例》僅僅只有公司認(rèn)股募股環(huán)節(jié)的說明，而沒有對(duì)公司股票發(fā)行程序、每一程序具體操作規(guī)范進(jìn)行系統(tǒng)說明?！豆緱l例》對(duì)優(yōu)先股的概念和優(yōu)先股的權(quán)利內(nèi)涵缺乏詳細(xì)的規(guī)定等。也就是說，《公司條例》之后，中國(guó)股票發(fā)行制度的本土化進(jìn)程仍需深化。

三、《公司法》：近代中國(guó)股票發(fā)行制度的完善

南京國(guó)民政府統(tǒng)治的最初幾年，法制建設(shè)碩果累累，1929年頒布新的《公司法》就是其中之

一參見吳經(jīng)熊?？薄缎湔淞ㄈ珪?，社會(huì)法學(xué)編譯出版社1935年版，第223—262頁(yè)。。南京國(guó)民政府成立后不久，立法院即著手?jǐn)M定了“公司法原則草案”，經(jīng)多次修訂，最終于1929年12月26日頒布《公司法》，明令定于1931年7月1日起施行，這是近代中國(guó)第三部公司法，也是“一部比較完整的現(xiàn)代中國(guó)公司立法” 江平：《新編公司法教程》，法律出版社1994年版，第15頁(yè)。。

1929年的《公司法》在《公司條例》基礎(chǔ)上修訂而成，《公司法》與《公司條例》相比，均有6章 《公司法》共有通則、無限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司和罰則等6章。，且各章命名也基本一致，《公司法》的條款相對(duì)減少，共233條。其主要著力于股份公司股票的發(fā)行和上市交易，所以對(duì)股份有限公司一章規(guī)定最為詳細(xì)，包括設(shè)立、股份、股東會(huì)、董事、監(jiān)察人、會(huì)計(jì)、公司債、變更章程、解散、清算十節(jié)。與《公司條例》相比，《公司法》在股票發(fā)行方面有兩點(diǎn)修訂：

（1）新股發(fā)行與“法人”持股?！豆痉ā芬?guī)定，“公司是以營(yíng)利為目的的法人團(tuán)體” 《公司法》第一條。，比《公司條例》所定義的公司范圍要廣。《公司法》規(guī)定，“公司非經(jīng)股東會(huì)議決議不得變更章程或增減資本”《公司法》第一百八十六條。，因發(fā)行新股屬于增加公司資本范疇新股的發(fā)行，其原因有二：籌集資金和增加資本。一般來說，正在營(yíng)業(yè)的股份公司籌集資金有三種途徑：增加股款金額、發(fā)行公司債券和募集公司新股。增加股款金額有諸多窒礙，因?yàn)?，公司每股股款的增加有悖股東有限責(zé)任的原則，非得全體股東的同意，不能強(qiáng)制決議施行，而欲得全體股東意見一致，又無此實(shí)際的可能。公司債券屬債務(wù)的一種，即非公司的資本，縱使募集的數(shù)額足資應(yīng)用，然而期限一到，仍須如數(shù)償還。因而，欲增加公司資本，惟有募集新股一途。，所以按照《公司法》規(guī)定，發(fā)行新股必須要有股東會(huì)的決議發(fā)行新股是擴(kuò)增資本，屬特殊事項(xiàng)，其股東會(huì)決議須“由股東過半數(shù)，代表股份總數(shù)過半數(shù)者之出席，以出席股東表決權(quán)三分二以上之同意行之”。，否則即屬違法。依照《公司法》第一百八十八條規(guī)定，公司對(duì)于優(yōu)先股所應(yīng)有的權(quán)利范圍，必須在公司章程中訂明，只有公司章程中對(duì)優(yōu)先股的權(quán)利進(jìn)行確認(rèn)，公司才能發(fā)行優(yōu)先股?！豆痉ā芬笤诠菊鲁讨忻鞔_優(yōu)先股的權(quán)利范圍，實(shí)際上是在法律上對(duì)優(yōu)先股股東的一種保護(hù)，特別是對(duì)舊有優(yōu)先股股東的利益的保護(hù)《公司法》第一百八十八條。?！豆痉ā吩黾恿擞嘘P(guān)“法人”持股的內(nèi)容。公司“法人”不能成為其他無限責(zé)任公司的股東，但可成為其他有限責(zé)任公司的股東，同時(shí)規(guī)定持股份額，不能超過本公司實(shí)收股本總數(shù)四分之一。這一條款的出臺(tái)，使公司之間可以互相參股、控股、兼并、重組，為公司的相互滲透和兼并擴(kuò)張?zhí)峁┝朔梢罁?jù)。

（2）股份有限公司章節(jié)的增訂。與《公司條例》比較，1929年的《公司法》對(duì)股份有限公司章節(jié)修訂的主要內(nèi)容如表1所示。

1929年，針對(duì)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中，股份有限公司招股出現(xiàn)的一些問題，南京國(guó)民政府頒行了《股份有限公司設(shè)立招股暫行辦法》。該辦法共八條，其主要內(nèi)容有：股份有限公司招股，須在主管官?gòu)d備案股份有限公司招股，須在主管官?gòu)d備案（第一條）；地方主管官?gòu)d核準(zhǔn)招股時(shí)，對(duì)于招股期限應(yīng)酌予限定，逾期招不足額，即做無效（第三條）；公司股本招募足額開創(chuàng)立會(huì)時(shí)，由地方主管官?gòu)d派員蒞場(chǎng)監(jiān)督，創(chuàng)立會(huì)議記錄應(yīng)由監(jiān)督人員簽名證明（第五條）。參見上海市檔案館編《舊中國(guó)的股份制（1866—1949年）》，中國(guó)檔案出版社1996年版，第309—310頁(yè)。；股份有限公司所收股款或認(rèn)股保證金，在公司未正式成立前，發(fā)起人不得提用等 股份有限公司所收股款或認(rèn)股保證金，在公司未正式成立前，發(fā)起人不得提用（第四條）；公司成立前，一切創(chuàng)立所需費(fèi)用，均由發(fā)起人先行墊付，提經(jīng)創(chuàng)立會(huì)議議決歸公司負(fù)擔(dān)（第七條）；凡設(shè)立公司，各發(fā)起人須承受股本總額至少五分之一以上，每一發(fā)起人至少承受股本總額百分之三以上（第八條）。參見上海市檔案館編《舊中國(guó)的股份制（1866—1949年）》，中國(guó)檔案出版社1996年版，第309—310頁(yè)。。

1929年《公司法》的修訂、頒行及《設(shè)立股份有限公司招股暫行辦法》的實(shí)施，對(duì)近代公司股票的發(fā)行所起的積極作用不容忽視，為股票發(fā)行市場(chǎng)及近代中國(guó)股份公司提供了一個(gè)更為完善、可依、可據(jù)的法律環(huán)境。

結(jié) 語(yǔ)

近代中國(guó)公司立法始于1904年，至1931年抗日戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)之前，近代中國(guó)公司法已較為完備。1904年《公司律》頒行，盡管出臺(tái)這部法律具有很強(qiáng)的功利性，但它在客觀上結(jié)束了清末以來中國(guó)公司發(fā)行股票無法可依的窘境，為中國(guó)近代股票發(fā)行的準(zhǔn)則化奠定了基礎(chǔ)。從法律條文的來源看，《公司律》的法條主要照抄照搬歐美的公司法，具有典型的外生性，與中國(guó)實(shí)際商情嚴(yán)重脫節(jié)，各商會(huì)并不認(rèn)可。因此，《公司律》剛剛頒行，便面臨修改的命運(yùn)。經(jīng)過多方博弈，直至1914年《公司條例》頒行，修法任務(wù)才告一段落，該法確立了公司的“法人”地位，對(duì)于公司發(fā)起人持股份額、認(rèn)股書和股票上應(yīng)載明事項(xiàng)、股票面額與股款繳納、優(yōu)先股發(fā)行等均有詳細(xì)的規(guī)定，與《公司律》相比，該法可操作性更強(qiáng)。因?yàn)樵摲ㄊ窃谡{(diào)查中國(guó)社會(huì)傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)及商事習(xí)慣、參酌各國(guó)法理的基礎(chǔ)上編撰而成，從近代中國(guó)股票發(fā)行制度實(shí)踐角度看，已邁出了本土化的重要一步。南京國(guó)民政府時(shí)期，又針對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的實(shí)際問題，出臺(tái)了1929年《公司法》進(jìn)行調(diào)整，增加了“法人”持股的內(nèi)容，調(diào)高了首次應(yīng)繳股款的比例；還頒行了《設(shè)立股份有限公司招股暫行辦法》，這些舉措事實(shí)上進(jìn)一步加深了近代中國(guó)股票發(fā)行制度的本土化程度。上述近代中國(guó)公司法和股票發(fā)行制度外生性及本土化的歷史表明：本土化是外生制度變遷中一個(gè)不容忽視的重要階段，外生制度只有與本土社會(huì)經(jīng)濟(jì)有機(jī)融合才能真正發(fā)揮效用。換言之，制度先進(jìn)并不必然適合，在實(shí)踐中，任何外來的經(jīng)濟(jì)制度，即便具有制度創(chuàng)新的意義，都不能無視當(dāng)?shù)厣鐣?huì)經(jīng)濟(jì)的實(shí)際狀況、商事慣例以及商業(yè)組織的態(tài)度。

（責(zé)任編輯：陳煒祺）