新就業(yè)形態(tài)從業(yè)人員權(quán)益保障問題探析

陶志勇

新就業(yè)形態(tài)發(fā)展創(chuàng)造了大量工作崗位，提高了勞動者與企業(yè)之間的匹配效率，增加了弱勢群體的就業(yè)機會。

新就業(yè)形態(tài)呈現(xiàn)出關(guān)系靈活化、工作碎片化、工作安排去組織化的特征。

2015年10月，黨的十八屆五中全會首次提出了“新就業(yè)形態(tài)”的概念，與傳統(tǒng)的“靈活就業(yè)”概念相分離，明確指出要“加強對靈活就業(yè)、新就業(yè)形態(tài)的支持”，反映出我國政策層面對新就業(yè)形態(tài)的重視。新就業(yè)形態(tài)主要是指伴隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)進步與大眾消費升級出現(xiàn)的去雇主化、平臺化的就業(yè)模式。這一概念，概括了新一輪技術(shù)革命所導(dǎo)致的就業(yè)模式、工作模式的巨大變化，也概括了目前中國乃至全球勞動力市場中出現(xiàn)的新趨勢。

新就業(yè)形態(tài)井噴式發(fā)展帶來了就業(yè)機會的增加

新就業(yè)形態(tài)對中國這樣一個勞動力大國而言，其意義不言而喻。一是新就業(yè)形態(tài)發(fā)展創(chuàng)造了大量工作崗位。根據(jù)中國國家信息中心統(tǒng)計，截至2017年底，我國新就業(yè)形態(tài)從業(yè)人員約7000萬人，比上年增加1000萬人，城鎮(zhèn)每100個新增就業(yè)人員中，就有約10人是新就業(yè)形態(tài)從業(yè)人員。二是新就業(yè)形態(tài)提高了勞動者與企業(yè)之間的匹配效率。在崗位創(chuàng)造方面，工作場所勞動力市場供求信息不充分，而網(wǎng)絡(luò)平臺等新就業(yè)形態(tài)的勞動力市場信息是充分的，供求及時對接、有效配置，大大降低了勞動用工雙方的搜尋成本、聯(lián)系成本、簽約成本，有效減少了摩擦性失業(yè)。三是新就業(yè)形態(tài)發(fā)展增加了弱勢群體的就業(yè)機會。網(wǎng)絡(luò)就業(yè)方式靈活，就業(yè)彈性大、門檻低，創(chuàng)業(yè)成本小、范圍廣、不受城鄉(xiāng)地域限制，年齡較大者、技能較低者、婦女、殘疾人等弱勢群體皆可創(chuàng)業(yè)就業(yè)。四是網(wǎng)絡(luò)平臺等新就業(yè)形態(tài)以極高的開放性、包容性和充分的市場競爭，為不同社會階層、不同群體提供公平和無差異的就業(yè)收入，縮小了收入不平等。五是當(dāng)前我國正在進入新的“零工經(jīng)濟”時代，各種自由職業(yè)層出不窮，就業(yè)方式、時間、地點的選擇，更加靈活多樣。新就業(yè)形態(tài)為“二孩”政策背景下，廣大從業(yè)人員特別是婦女更好地平衡家庭與工作關(guān)系提供了可能。

新就業(yè)形態(tài)勞動用工無法用現(xiàn)行的法律關(guān)系加以界定

新就業(yè)形態(tài)這種就業(yè)模式呈現(xiàn)出關(guān)系靈活化、工作碎片化、工作安排去組織化的特征，這與傳統(tǒng)就業(yè)形態(tài)中，由企業(yè)組織生產(chǎn)、工作時間與工作場所相對固定的就業(yè)形態(tài)有較大差異，也不同于一般的勞務(wù)合同用工和非全日制用工，與他們之間的關(guān)系若即若離，“像霧像雨又像風(fēng)”。一是不同于傳統(tǒng)標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系。傳統(tǒng)勞動者的工作對象、地點、時間、方式、內(nèi)容等存在固定化、程序化、書面化的特點，用人單位對勞動者控制程度極高，組織從屬性、人格從屬性、經(jīng)濟從屬性的特征十分顯著。但這些在新就業(yè)形態(tài)從業(yè)人員身上都明顯弱化：勞動者有更加靈活的就業(yè)選擇、更加獨立的服務(wù)過程和經(jīng)營性報酬獲取、更加自由的退出機制等。二是不同于一般的勞務(wù)合同關(guān)系。理論上對勞務(wù)合同關(guān)系的界定有一個重要條件，就是雙方是平等主體之間的合同關(guān)系。信息是支撐新就業(yè)形態(tài)發(fā)展的支柱，勞動者在平臺等新就業(yè)形態(tài)構(gòu)筑的信息網(wǎng)絡(luò)空間工作，產(chǎn)生了不自主勞動，使得新就業(yè)形態(tài)用工雙方無法像勞務(wù)合同用工雙方當(dāng)事人那樣保持身份與人格的絕對獨立。三是不同于非全日制靈活就業(yè)。他們與靈活就業(yè)人員外在特征很像，但由于其自帶生產(chǎn)資料，通過分成改變了勞動者單純獲取工資的受雇地位，加入到剩余價值分配中了。同時這部分人員的工作準(zhǔn)入退出更靈活、工作自由裁量權(quán)更大。四是不同于一般的社會交往（結(jié)社）方式?；ヂ?lián)網(wǎng)時代最顯著的特征是人與人之間連接的便利性和“零成本”。新就業(yè)形態(tài)從業(yè)人員線下是陌生人、高度分散，但在線上卻由于工作同質(zhì)性高、利益訴求高度一致，極易集聚形成“非正式組織”，對我國工會組織體制乃至整個社會治理提出挑戰(zhàn)。

新就業(yè)形態(tài)勞動用工對傳統(tǒng)的就業(yè)主體兩分法提出挑戰(zhàn)

在勞動關(guān)系雙方中，勞動者處于從屬性地位，存在天然的弱勢。勞動法律是針對勞動關(guān)系雙方不平等關(guān)系而采取不平等保護措施的法律規(guī)范，其正當(dāng)性在于給予相對較弱一方的勞動者以傾斜保護，以公權(quán)力強制干預(yù)的方式矯正勞動關(guān)系的強弱差異。但在新就業(yè)形態(tài)勞動用工中，雙方地位產(chǎn)生了微妙變化，勞動者獨立性增強。對這一群體如果直接納入傳統(tǒng)標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系對待，會在一定程度上損害新經(jīng)濟的發(fā)展，從長遠看也會加劇勞動者的就業(yè)壓力和失業(yè)風(fēng)險，扭曲勞動法律的制度功能。如果歸結(jié)為勞務(wù)合同關(guān)系，完全排除在勞動法律的保護范圍之外，又會使其完全暴露在勞動力市場風(fēng)險之下，面臨收入不穩(wěn)定、社會保障缺失、職業(yè)安全缺乏等問題。勞動關(guān)系和勞務(wù)合同關(guān)系非此即彼的傳統(tǒng)勞動法律保護和責(zé)權(quán)分配模式，在應(yīng)對新就業(yè)形態(tài)勞動用工方面顯得過于簡單和粗糙。新就業(yè)形態(tài)從業(yè)人員權(quán)益保障的制度創(chuàng)新

按照傳統(tǒng)勞動法律的思維路徑，不能真正有效解決新就業(yè)形態(tài)從業(yè)人員的權(quán)益保障問題，必須創(chuàng)新勞動法律的理念和制度。從總體思路上講，要堅持保障適度的原則，這一群體勞動保障權(quán)益的享有和保護程度，要強于勞務(wù)合同工而弱于傳統(tǒng)標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的勞動者，只受到勞動法律的部分保護而非全面保護，以便給用工雙方留有更大彈性。一方面不能妨礙新經(jīng)濟的發(fā)展，另一方面又可以使這部分勞動者的合法權(quán)益得到有效保障，真正實現(xiàn)工會組織的“兩個維護”的目的。英國、德國、加拿大等國家的實踐也是如此，他們往往側(cè)重對這部分勞動者最低工資、帶薪休假、法定病假工資、不受就業(yè)歧視、休息時間、加入工會、集體協(xié)商等權(quán)益進行保障，均把解雇保護排除在外（因為這部分就業(yè)人員工作自由裁量權(quán)非常大、就業(yè)方式十分靈活）。

《勞動合同法》在第五章，分3節(jié)分別對集體合同、勞務(wù)派遣、非全日制用工作了特別規(guī)定。鑒于新就業(yè)形態(tài)用工是從非全日制用工等靈活就業(yè)人員中分離出來的，可以考慮在保持《勞動合同法》總體立法框架不變的前提下作一微調(diào)，在其特別規(guī)定中再增加一項內(nèi)容，即增設(shè)“新就業(yè)形態(tài)用工”的特別規(guī)定，為這類人員提供一個更為合理的保護框架。一是收入保障權(quán)。規(guī)范報酬支付形式、支付周期、支付日期，引導(dǎo)用工雙方平等協(xié)商服務(wù)價格、提成比例、勞動報酬，并在勞動合同或協(xié)議中予以明確。二是完善社保政策。建立針對平臺工作交易特點的特別社保系統(tǒng)，實時掌握平臺工作交易，實時按單提取一定比例的費用，用于勞動者的社會保障。社保繳費不應(yīng)強調(diào)雇主概念，也不一定按月繳納，可以出臺按季或年繳納的政策。對于一些資金不足、繳費能力確實比較弱的小微企業(yè)（如處于起步階段的創(chuàng)業(yè)平臺公司等），其抗風(fēng)險能力較差，應(yīng)對其設(shè)置一定期限和額度的社保繳費豁免政策。三是免遭就業(yè)歧視的權(quán)利。他們有權(quán)適用《就業(yè)促進法》第三條關(guān)于禁止歧視的規(guī)定，以保護自身的就業(yè)平等權(quán)。四是職業(yè)安全與健康權(quán)。為避免和補償勞動者受到職業(yè)傷害，用工平臺要建立相應(yīng)的職業(yè)安全與健康管理制度。比如對網(wǎng)約車司機，要強化駕駛過程中的安全監(jiān)督義務(wù)、建立駕駛時間的監(jiān)督制度、優(yōu)化軟件功能使之符合安全駕駛操作規(guī)范等。五是享有集體勞動權(quán)。勞動權(quán)是一個復(fù)合的權(quán)利，主要由個體勞動權(quán)和集體勞動權(quán)組成。對個別勞動法與集體勞動法的勞動者范疇予以區(qū)別對待，國外有成熟的經(jīng)驗探索。我國可以在不突破勞動關(guān)系認定標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，將新就業(yè)形態(tài)用工納入集體勞動法的保障范疇，他們可以享有組建和參加工會的權(quán)利、要求集體協(xié)商的權(quán)利、在制定規(guī)章制度和決定重大事項中行使民主參與權(quán)利等。六是創(chuàng)新工會組建和工作方法。根據(jù)新就業(yè)形態(tài)勞動用工特點，打造“網(wǎng)上工會”，實現(xiàn)網(wǎng)上入會登記、選擇服務(wù)項目、網(wǎng)上建家，網(wǎng)下屬地化確認會員身份、開展維權(quán)服務(wù)的目標(biāo)，逐步掃清工會組織覆蓋和工作覆蓋的障礙與盲區(qū)。