復雜家庭的親情與法律（下）

孫怡薇

案例回顧

張峰明與妻子李淑萍共同創(chuàng)辦了A公司，專業(yè)從事汽車零部件的研發(fā)制造。創(chuàng)業(yè)初期，張總負責產(chǎn)品的研發(fā)與銷售，妻子負責財務(wù)與管理，而后妻子的弟弟李建斌也進入企業(yè)，并逐步晉升成為行政副總，同時獲得了公司10%的股份。在大家齊心協(xié)力的努力下，A公司成為當?shù)匦∮忻麣獾钠髽I(yè)。然而，1988年妻子李淑萍因病意外去世，留下一雙兒女由張峰明撫養(yǎng)。1992年，張總與現(xiàn)任妻子陳潔英結(jié)婚，并育有一子?；楹螅悵嵱㈤_始擔任A公司財務(wù)總監(jiān)，并持有公司10%的股權(quán)。

A公司開始快速發(fā)展，從一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)成長為行業(yè)的隱形冠軍，同時，張總在律師的建議下，重新搭建了公司的股權(quán)架構(gòu)，在A公司上層設(shè)立一控股公司B公司，由B公司持A公司90%股份，張總和長子張張博濤各持A公司5%的股份。B公司的股東仍為張總、李建斌、陳潔英，持股比例不變。以B集團公司為投資主體，張總還對外投資了汽車銷售、投資、房產(chǎn)開發(fā)等多個領(lǐng)域。去年，僅A公司的銷售額就已經(jīng)突破8億，凈利潤超過6000萬，為增強企業(yè)的市場競爭力，張峰明決定啟動A公司的上市計劃。

張總有三名子女，長子張張博濤、長女張馨怡均是與前妻李淑萍所生;而次子張張勁旭是與現(xiàn)任妻子陳潔英所生。

長子張博濤2004年大學一畢業(yè)，就按部就班地進入公司工作，一路從基層做到A公司的副董事長兼總經(jīng)理，現(xiàn)持有A公司5%的股份。2016年，張張博濤與前妻離婚，他為此支付了一大筆“分手費”。

次子張勁旭性格叛逆，具有強烈的自主精神。2015年，張張勁旭從美國留學歸來，拒絕了張總讓其進入A公司鍛煉的要求，而是根據(jù)自己的興趣選擇了B公司旗下的投資公司，并取得了不錯的業(yè)績。

2017年年末，張總突然在家中暈倒，經(jīng)及時救治后并無大礙。為了不讓子女擔心，除了妻子陳潔英，張總并未聲張。也因為這次經(jīng)歷，張總開始認真考慮家族及企業(yè)的傳承規(guī)劃。就在這個節(jié)骨眼上，次子張張勁旭表示要與現(xiàn)在的女朋友結(jié)婚，為了避免家庭再次出現(xiàn)婚變風波，張總決定提前進行家族傳承的布局。

承接上一期的分析思路，工作室專家對張總夫婦進行了訪談，張總夫婦認同需要對家族企業(yè)傳承做好規(guī)劃，張總的股權(quán)和財產(chǎn)需要做遺囑設(shè)計，次子應(yīng)該與未婚妻簽訂婚前協(xié)議等內(nèi)容。同時專家分別邀請張總夫婦做個別訪談，了解張總和陳總夫婦的傾向性意愿和擔憂，訪談內(nèi)容大致如下：

張總訪談內(nèi)容概要

愿景：希望家庭保持和諧，企業(yè)能夠順利完成交接班。長子張博濤接班家族企業(yè);長女得到生活保障;次子得到現(xiàn)金和資源，并支持他創(chuàng)業(yè)。

阻礙：和妻子陳潔英一路打拼，公司股權(quán)屬于夫妻共同財產(chǎn)，如果公司完全給長子，妻子很難接受;而且張博濤的能力還有待考察，還不能完全放心;傾向于長子接班的原因包括：

1.前妻早逝，對兩個子女一直有虧欠，當初股權(quán)架構(gòu)變更的時候，已經(jīng)成年的長子長女都放棄了前妻的股權(quán)繼承，使得公司的股權(quán)權(quán)屬明晰，同時長女曾提出只要張博濤能力足夠，那么將來公司要由張博濤接班，這也算是父女之間的約定，此事也得到了妻子陳潔英的認可。

2.長子畢業(yè)后一直在公司工作，工作能力也得到了大家的認可，而且性格沉穩(wěn)，有利于公司的平穩(wěn)發(fā)展。

3.次子出生后就享受優(yōu)渥的生活，國外的留學經(jīng)歷帶給他更廣闊的視野，這也導致其志不在家族企業(yè)，強行讓其進入公司反而可能產(chǎn)生矛盾。

擔憂：1.如何平衡好妻子陳潔英和小兒子的利益，雖然家族企業(yè)有多種產(chǎn)業(yè)，但目前看來A公司的經(jīng)濟效益最好，前途最為明朗。如果將企業(yè)都交給長子，必然要做好次子張勁旭的安排。2.長子張博濤處理公司事務(wù)均沒有問題，但是對企業(yè)戰(zhàn)略大方向的處理還有待磨煉。

陳潔英訪談內(nèi)容概要

愿景：希望兒子張勁旭能夠獲得公司股權(quán)，哪怕不參與經(jīng)營，這部分股權(quán)是自己多年拼搏所得，理應(yīng)留給兒子。另外，也希望家族提供一定的資源給張勁旭創(chuàng)業(yè)，還有自己將來可以老有所養(yǎng)。

擔憂：對張博濤的為人非常相信，但是未來發(fā)生什么誰都無法預料，擔心一旦將全部的股權(quán)都交出去了，以后很難保障自己和兒子的生活。另外還擔心如果張勁旭創(chuàng)業(yè)失敗，希望自己盡可能幫助張勁旭。張總持有的80%股權(quán)和自己持有的10%是雙方在婚后取得，屬于夫妻共同財產(chǎn)，她也咨詢過律師，如果現(xiàn)在離婚，她有權(quán)分得一半的股權(quán)，也就是45%的股權(quán)?，F(xiàn)在如果讓她放棄股權(quán)，交給張博濤，對她來說是沒有保障的，也很難接受。

導師提間

根據(jù)張總和妻子陳總的最新訪談，我們發(fā)現(xiàn)張總夫婦最為需要的是更為細化的傳承規(guī)劃，其中涉及了長子的地位，次子的安排以及長女的生活保障等等問題。夫婦兩人對于未來觀點有明顯分歧，陳總更多是考慮自己兒子的未來，在和張總一起溝通時，一度表現(xiàn)得很激動，甚至提出用離婚來捍衛(wèi)自己的股權(quán)。張總及時提醒陳總，企業(yè)和家庭都是兩人20多年共同努力的結(jié)果，應(yīng)從家族和企業(yè)的長遠發(fā)展角度理性看待。面對各家難念的經(jīng)，我們總結(jié)出事業(yè)傳承、財富傳承與文化傳承的分析框架，通過“情、理、法”的路徑梳理“剪不斷、理還亂”的復雜境況，協(xié)助家族共同制定傳承規(guī)劃。那么，財富和企業(yè)傳承的規(guī)劃應(yīng)該如何制定？張氏家族的傳承模式和時刻表又該如何設(shè)計？另外，在傳承過程中我們還不應(yīng)該忽略家族文化的作用，這樣的家族企業(yè)才可能長期穩(wěn)定發(fā)展。

祝雙夏 浙江智仁律師事務(wù)所高級合伙人，浙江省律師協(xié)會婚姻與家庭專業(yè)委員會主任

傳承方向一：由長子張博濤最終接管集團主營業(yè)務(wù)，獲得家族企業(yè)絕對控制權(quán)

1.張氏夫婦自持股份的轉(zhuǎn)讓

這是本次傳承的核心問題，最為常見的模式是生前直接轉(zhuǎn)讓，包括“一次性讓與”和“逐步讓與”，身后根據(jù)遺囑的安排發(fā)生繼承以及交由職業(yè)經(jīng)理人等進行管理。采取何種方式則要根據(jù)企業(yè)現(xiàn)狀與社會資源、接班人能力與意愿、股權(quán)持有人態(tài)度等具體家族情況進行綜合考慮。

另外，中國的創(chuàng)一代普遍都希望家庭內(nèi)部成員作為第二代企業(yè)控制人，在此次訪談中張氏夫婦也向我們明確表達了此想法。因此，在傳承架構(gòu)設(shè)計中，須將該意愿作為考慮因素，特別是在涉及家族信托時，相應(yīng)地也要對架構(gòu)作特殊設(shè)計與約定。

2.長子張博濤的繼承人培養(yǎng)計劃展開

長子接班確定之后，接下來就是如何順利接班的問題。一方面要盡早開始對接班人的經(jīng)營能力、理念培養(yǎng)，另一方面要通過設(shè)計股權(quán)架構(gòu)、公司內(nèi)部章程、決策委員會等方式客觀上對企業(yè)元老與新晉接班人作出平衡。

3.隔離長子張博濤日后人身風險、婚姻風險等對家族企業(yè)控制權(quán)的影響

長子有過一次失敗的婚姻，更應(yīng)對婚姻風險予以重視。如果未對股權(quán)、收益等進行約定或安排，一旦發(fā)生婚變或意外，婚后轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、股權(quán)收益及增值通通會被分割，不利于保持企業(yè)控制權(quán)穩(wěn)定。

傳承方向二：由次子張勁旭開拓新業(yè)務(wù)領(lǐng)域，為其提供經(jīng)濟幫助

1.構(gòu)建新業(yè)務(wù)領(lǐng)域并注入啟動資金

從情從理來說，都必須照顧次子的利益。在現(xiàn)有的家族企業(yè)框架下，通過變賣、轉(zhuǎn)讓部分非核心資產(chǎn)，既可以實現(xiàn)對家族企業(yè)資源的有效整合，也可以獲得資金收益，該部分資金作為次子的啟動資金及家族成員生活保障資金的來源。

2.隔離支線經(jīng)營風險

兩子共事一家公司可能會產(chǎn)生矛盾，影響家庭和諧。另外兩家公司之間還可能出現(xiàn)混同的情況，這不僅是最終公司的控制權(quán)風險，甚至債務(wù)波及風險等都可能發(fā)生。

3.若經(jīng)營失敗，日后如何維持正常生活

無論是長子的制造業(yè)，抑或是次子的投資，將來都可能發(fā)生經(jīng)營失敗的風險，特別是次子，如果經(jīng)營失敗，在大股東是母親陳總的情況下，很有可能會重返家族企業(yè)，那就會為將來公司的控制與管理埋下隱患，所以有必要提前制定規(guī)則（比如協(xié)議），任何一方經(jīng)營失敗后均不能干涉另一方，除非對方認可。

傳承方向三：長女不參與家族企業(yè)經(jīng)營，但應(yīng)保障其日后生活

不管張總的接班計劃如何圍繞二子，不可否認的是長女有繼承權(quán)。因此，在公司股權(quán)之外，張總應(yīng)安排好長女及其子女的未來生活。同時，還有必要設(shè)立家族信托，除了資金信托，還應(yīng)設(shè)立保險金信托，核心的目的是在目前企業(yè)經(jīng)營良好的情況下，剝離一部分家族資產(chǎn)用以保障家族成員將來的生活，受益人不僅僅是長女，而是所有子女，如果長子、次子將來經(jīng)營不善，也可以成為該信托項下的受益人。

根據(jù)上述傳承方向，我們工作室建議的法律框架如下：

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓巧安排

本次傳承規(guī)劃中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓部分根據(jù)張氏夫婦的意愿采用了逐步轉(zhuǎn)讓與身后讓與相結(jié)合的方式，但是針對尚未實際轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，妻子陳總的意愿始終是一個可變數(shù)，這也成為我們在本次籌劃中的一個風險點?？紤]到國內(nèi)立法現(xiàn)狀，共同遺囑能否撤銷，共同所有的財產(chǎn)歸一人所有的財產(chǎn)分配約定能否撤銷尚存爭議，我們最終選擇了先將妻子陳總享有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓至張總名下，再由張總統(tǒng)一進行處分的方式。

二、設(shè)立持股平臺，確保收益決策相分離

從企業(yè)控制權(quán)交接和家族成員利益保障兩方面考量，最直接的解決方式就是使分紅權(quán)與決策權(quán)分離，我們采用的方法是設(shè)置持股平臺，常見的是設(shè)立一個有限合伙企業(yè)，創(chuàng)始人或準繼承人作為普通合伙人掌握公司的決策，其他重要的家族成員通過成為有限合伙人的方式分享企業(yè)帶來的效益（如圖1所示）。此外，我們還需要配合婚前協(xié)議即對婚后股權(quán)所有權(quán)、婚前婚后股權(quán)的收益及增值進行約定，以及通過完善公司章程來對章程中對于股東資格的繼承進行特別的約定，以避免不適合的成員取得公司股權(quán)。

此外，先將家族企業(yè)的部分資產(chǎn)剝離以成立一個由次子管理的新公司，再設(shè)立持股平臺將家族企業(yè)利益進行合理分配，在本次傳承策劃中，能夠有效解決第二部分提到的兩個問題，其一，兩個公司相互獨立，避免企業(yè)經(jīng)營風險相互影響;其二，兩個家庭成員間利益仍然相互聯(lián)系，特別是對于次子來說，一旦新領(lǐng)域嘗試失敗，其仍然享有家族企業(yè)經(jīng)營收益，仍可以利用該筆收益重新創(chuàng)業(yè)，減少其重新插手家族企業(yè)的意愿。

三、家族信托、大額保單，保障持續(xù)現(xiàn)金流

從本次籌劃的需求點來說，首要解決的就是如何為長女留出可支配財產(chǎn)，其次還需要考慮退股后陳總的財產(chǎn)補償以及日后家庭成員的財富預留空間。例如，家族信托工具就是一種有效工具，具體在信托方式的選擇上則需要視情況而定，由于國內(nèi)立法的原因，可以選擇將小部分資金裝入信托做國內(nèi)信托，但是如果需要做股權(quán)信托，則需要在境外選擇信托。此外，在家族信托的設(shè)計中，也可以在受益人設(shè)立時引入慈善組織、慈善基金會等法人，以此將一部分資金作為慈善財產(chǎn)用于公益事業(yè)，為家族發(fā)展提高整體社會影響。

朱建安博士 浙江大學城市學院教授，浙江大學管理學院企業(yè)家學院課程總監(jiān)

本案中，我們不僅就如何防范創(chuàng)始人張總小兒子可能的婚姻失敗會損害家族永續(xù)經(jīng)營的風險提供了咨詢建議，還指出了張總健康狀況的不確定性更是重要且亟待解決的風險點。緊急程度高的事情立即辦，比如起草和簽訂婚前協(xié)議等法律文本;但是重要性程度更高的家族企業(yè)傳承，可能隨著第一代企業(yè)家身體的好轉(zhuǎn)而被擱置，更可能因為傳承系統(tǒng)的復雜性，不敢輕易打破心照不宣的平靜而一拖再拖。但是如果不能實現(xiàn)有效的代際傳承，遺囑中的財富只是賬面富貴，子孫承接不起，價值縮水不說，還會是壓垮后代的千鈞重擔，更有可能傷害了員工、合作伙伴等利益相關(guān)者及其背后的成千上萬個家庭。因此當下，在凝聚家庭文化和建立議事規(guī)則基礎(chǔ)上，張氏家族傳承模式之選擇、傳承時刻表的制定乃當務(wù)之急。

首先是選擇傳承模式家族企業(yè)并非只有“子承父業(yè)”唯一的模式，“子承父業(yè)”也不僅僅是兒子繼承老爸的位子。家族企業(yè)是家族與企業(yè)之間的協(xié)調(diào)和匹配。從企業(yè)的角度看，宏觀經(jīng)濟周期、行業(yè)波動以及企業(yè)的競爭力發(fā)展水平已經(jīng)對企業(yè)的未來走向和接班人提出了要求;從家族的角度看，家族的目標、家庭成員結(jié)構(gòu)和人力資本，潛在接班人的意愿與能力，也是千差萬別。家族可以和企業(yè)共同成長，由于二代接班人擁有外人所不具備的家族特殊資產(chǎn)，可以帶領(lǐng)企業(yè)走向新的輝煌;但是如果家族成員結(jié)構(gòu)復雜，與其互相拆臺還不如各闖一片天地，此時宜采用“分口袋”的方法，即家族成員各管一塊，也不失為一種良性發(fā)展的選擇;當然也不排除家族與企業(yè)分道揚鑣，如果外在宏觀環(huán)境與行業(yè)前景暗淡，家族成員無法凝聚成堅實的領(lǐng)導集體，在原產(chǎn)業(yè)尚且值錢的情況下早早出售，留存金融資本和人力資本，等待東山再起，也是不錯的選擇。在本案例中，長子張博濤和同父異母的弟弟張勁旭希望在實業(yè)和投資方面施展拳腳各得其所，正如李嘉誠兩個兒子的傳承模式。當然，長子張博濤與次子張勁旭在傳承各自板塊時，是否需要從經(jīng)營權(quán)到董事會控制權(quán)兩權(quán)合一仍需進一步探索。

其次是制定傳承時刻表經(jīng)過家族與企業(yè)的聯(lián)合評估，有必要將控股家族形成的一致意見告知主要利益相關(guān)者，形成穩(wěn)定氛圍和預期，伴隨著新生代領(lǐng)導人權(quán)威的塑造，按照時間表來完成經(jīng)營權(quán)的逐步交接。寧波方太廚具有限公司的茅氏父子遵循著帶三年、幫三年、看三年的傳承路線圖：第一個三年，茅總交給兒子最擅長的研發(fā)權(quán)，之后小茅總主持研發(fā)的圓弧流線型吸油煙機問世，因為解決了傳統(tǒng)仿制西方油煙機的“外觀單一、吸油煙能力弱、不易拆洗”的市場痛點，使得方太能從上百家吸油煙機企業(yè)中脫穎而出迅速躋身前三甲，贏得了員工和家族的認可;第二個三年，小茅總掌控營銷權(quán)力;第三個三年，小茅總接掌全部公司管理。在新生代未能掌控全局之前，第一代企業(yè)家仍有健康體魄能夠“有所為、有所不為”守住風險的底線是成功傳承的重要保障。因此在本案中，我們建議張總應(yīng)該積極轉(zhuǎn)變角色，從企業(yè)的控制人轉(zhuǎn)化為“扶上戰(zhàn)馬”的導師完成傳、幫、帶的重大使命。

如果說選模式與定計劃是圍繞事業(yè)傳承展開的，那么支持家族成功的文化基因的凝練與傳承顯然是不可或缺的。能夠平復家族不安全感的不是財富的力量，而是文化的基因。在本案中，我們明顯地感到作為妻子和母親的陳總內(nèi)心的恐懼。作為事業(yè)的助手和家庭的伙伴，她一直有一種替代成就感——以丈夫和子女的成就自豪，但當丈夫身體每況愈下無所依靠而親生兒子張勁旭還尚未成器時，羽翼漸豐的繼子自然構(gòu)成了一定的威脅;其實有不安全感的還包括長子張博濤自己，他雖然掌管著主業(yè)的經(jīng)營，也有親舅舅的遙相呼應(yīng)，但是如果父親突然病故，繼母與同父異母之弟反而將比自己擁有更多的股份，這就會形成有老板之名而無控制人之實的局面。

顯然，如果大家都只盯住金錢財富以及賬面數(shù)字，那么大家族的分崩離析就不遠了。我認為，家族文化首先是對待物質(zhì)財富的觀念，即家庭和睦比金錢更為重要。家族應(yīng)該立志于把蛋糕做大，而不是爭奪財富多少。這是一種“己欲立而立人、己欲達而達人”的歷史和社會使命，即個人財富不再是終極目標，而是一種為社會做貢獻的方便法門。當然如果不能正確地看待財富，設(shè)立“敗家子基金”式的家族信托也只能是一種盡人事的做法。家族行百里路，專業(yè)人士只能陪伴五十里，后續(xù)的家業(yè)永續(xù)需要內(nèi)生于家族的機制和內(nèi)在溝通協(xié)商能力，修身齊家迎接一個又一個挑戰(zhàn)。

導師總結(jié)

盡管本案例我們提供了三子女的分家析產(chǎn)規(guī)劃，具體份額的多少還需要逐步細化，但是首先應(yīng)該明確家族持股平臺的設(shè)計、家族信托的安排、多產(chǎn)業(yè)設(shè)立防火墻、兩兄弟分別負責企業(yè)與投資，從而使兄弟能得以分槽養(yǎng)馬的機制。傳承不是簡單的給股、給錢、給位子。這與中國農(nóng)村傳統(tǒng)的在娘舅主持下分房、分地的分家不同，因為家族企業(yè)的資產(chǎn)更多的是與特定人力資源相關(guān)的企業(yè)資產(chǎn)、金融資產(chǎn)，給對人才能保值增值。傳承規(guī)劃的循序漸進也需要讓每個家族成員及時簽署具有法律效力的文件。家族信托的設(shè)立可以保證即使兩兄弟各自的經(jīng)營或者投資失敗，他們也能靠家族信托提供生活保障或者東山再起的資金。

不幸福的家庭各有各的不幸。那些深受沖突之苦的家族希望借助專家砍瓜切菜一般實施外科手術(shù)，以一時之痛換長期安寧，在他們那里傳承是分家，是簽訂析產(chǎn)協(xié)議，是樹大分枝修剪家族樹。雖然外科手術(shù)可能會延緩病情惡化，但是包括律師在內(nèi)的各類專家更愿意為那些委托人“治未病”——防患于未然，看病不如健身。唯有家族具有上進和分享的價值觀——就像個人擁有健康的心理，又有積極協(xié)商和作出改變的機制——就像個人擁有活躍的免疫系統(tǒng)，在一次沖突中能夠吸取教訓建立防控機制，在感冒之后人們的抵抗力與時俱進地得以提升。如果缺乏健康家族的基因，這一代人撕破臉皮式的析產(chǎn)分家，注定了悲情還會在下一代重演。