公司資本認(rèn)繳制下股東出資責(zé)任制度研究

許寶石

摘 要 生產(chǎn)關(guān)系要適應(yīng)生產(chǎn)力的發(fā)展，否則就會阻礙生產(chǎn)力的繼續(xù)前行，這是歷史前行的軌跡，不可改變。2013年12月28日，全國人民代表大會常務(wù)委員會對《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）進(jìn)行了修改，注冊資本確立為認(rèn)繳制，這是符合公司資本制度的發(fā)展趨勢，有助于我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，但是我們也必須面對現(xiàn)在我國誠信體系還沒有建立，監(jiān)管不到位，債權(quán)人的保護(hù)力度有所偏弱等現(xiàn)象，對認(rèn)繳制存在的股東出資問題的研究，尋找解決問題的方法，從而逐步完善公司法律制度。

關(guān)鍵詞 認(rèn)繳制 股東出資 誠信體系

中圖分類號：D922.29 ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.07.132

一、認(rèn)繳制的出現(xiàn)是有現(xiàn)實(shí)社會意義的

《公司法》將實(shí)繳制轉(zhuǎn)為認(rèn)繳制，這是一次質(zhì)的轉(zhuǎn)變，具有積極意義。首先、傳統(tǒng)的公司法是以資本為核心構(gòu)建的，債權(quán)人的交易風(fēng)險時時存在，而公司的經(jīng)營是一個動態(tài)的過程，應(yīng)該說公司的信用更多的體現(xiàn)在資產(chǎn)方面。只有資產(chǎn)才可以客觀的反映一個公司的真實(shí)經(jīng)營水平。其次、傳統(tǒng)的公司法所規(guī)定的都是主管機(jī)關(guān)事前監(jiān)管，而對事后層出不斷的問題只能是疲于應(yīng)付和不斷的進(jìn)行行政處罰，這次將出資問題讓渡給市場，還給企業(yè)本身，也是一次回歸，市場的歸市場，對企業(yè)的管理從干預(yù)到自由的轉(zhuǎn)化，讓企業(yè)信用進(jìn)入一個自我競爭和淘汰機(jī)制，同時也彰顯了簡政放權(quán)、營造寬松的營商環(huán)境的行政理念。

二、任何事物都有兩面性，有積極的部分，就有需要調(diào)整和完善的地方，筆者根據(jù)自己的多年的工作實(shí)務(wù)，提出如下觀點(diǎn)

（一）股東出資催繳制度是一個空白

注冊由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，在公司設(shè)立過程中出資期限等新問題出現(xiàn)自然在所難免，這不僅關(guān)乎公司的正常經(jīng)營運(yùn)轉(zhuǎn)，而且對債權(quán)人的損害程度暴露更加明顯，但在我國的相關(guān)公司法律法規(guī)中，對股東出資催繳制度卻鮮有提及，只是在《公司法》第93條中提到了對發(fā)起人的出資補(bǔ)繳責(zé)任的規(guī)定，但該規(guī)定并沒有對監(jiān)督機(jī)制以及程序的設(shè)置給出明確具體規(guī)定。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）（以下簡稱《公司法司法解釋三》）中僅泛泛提到了“公司催告繳納”，過于原則化，缺少實(shí)務(wù)操作的可行性。

（二）對股東出資責(zé)任“加速到期”的適用規(guī)定過于原則

實(shí)繳制改為了認(rèn)繳制后，股東只要在公司章程中約定出資數(shù)額、出資期限即可，這一規(guī)定的本意是為了最大化的創(chuàng)造營商環(huán)境，為創(chuàng)業(yè)者松綁、公司設(shè)立更簡便。正是這種寬松的環(huán)境下，由于目前誠信體系還不完善，給公司的債權(quán)人帶來了很多困惑，面對這一新課題，需要學(xué)界和實(shí)務(wù)界共同探討和解決。

認(rèn)繳制與實(shí)繳制相比，公司的全部資產(chǎn)就從原來的實(shí)繳出資變成了現(xiàn)在的實(shí)繳出資與認(rèn)繳而未實(shí)繳出資兩部分組成，在公司對外所欠的債務(wù)無法還清，而認(rèn)繳股東的出資期限又沒有到期限的情況下，為了償還公司的債務(wù)，對股東的認(rèn)繳出資期限加速到期是否可行？學(xué)界還是有爭論的，有學(xué)者認(rèn)為，章程中約定的出資期限還沒有到，就提前要求股東履行出資義務(wù)，無疑剝奪了股東的可期待利益，加重了股東負(fù)擔(dān)。并且關(guān)于股東是實(shí)繳還是認(rèn)繳以及出資期限已經(jīng)在公司章程上進(jìn)行了登記，而章程上的信息對社會是公開的，債權(quán)人明知公司股東出資期限還沒滿，沒有實(shí)繳資本，卻還愿意與公司進(jìn)行生意往來，事后發(fā)生債務(wù)糾紛，債權(quán)人就不應(yīng)要求股東進(jìn)行加速到期。

還有些學(xué)者認(rèn)為股東于公司章程中約定的出資期限屬于公司內(nèi)部約定，債權(quán)人要求的是公司承擔(dān)的法律責(zé)任是一種外部責(zé)任，自然股東不能以未到約定的出資期限為由對抗債權(quán)人，拒絕承擔(dān)公司的到期債務(wù)。

筆者認(rèn)為，加速到期無可厚非，因?yàn)槿绻凑掌飘a(chǎn)程序來，整個企業(yè)就要結(jié)束生命，人員的解散安排，上下游相關(guān)企業(yè)的商事活動，社會的穩(wěn)定接踵而來，何況整個企業(yè)如果通過加速到期將問題解決，不但保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，而且讓企業(yè)的經(jīng)營正常運(yùn)轉(zhuǎn)，有利于市場的穩(wěn)定與發(fā)展，保護(hù)了交易各方。加重未到期股東的負(fù)擔(dān)這話有些偏頗，權(quán)利與義務(wù)通常相互對應(yīng)。①股東在享受自由出資期限，輕松的設(shè)立了公司這一權(quán)利，也就注定了其要履行的義務(wù)，這個義務(wù)就是股東沒有任何理由由于其自己的自由出資行為損害到與公司進(jìn)行交易相對方的合法債權(quán)。公司資本不到位影響到了公司的信譽(yù)，這時候由股東來承擔(dān)自己應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，理所應(yīng)當(dāng)。

當(dāng)然，我們也不能說可以任由債權(quán)人要求就可以進(jìn)入加速到期，要設(shè)置一定的前提條件，筆者認(rèn)為持續(xù)性償債能力就是一個前提條件，就是說，如果公司的股東將未到期的資本補(bǔ)足，公司所負(fù)的債務(wù)小于公司資產(chǎn)，就可以運(yùn)用加速到期，反之如果公司已經(jīng)失去了持續(xù)性償債能力，就算補(bǔ)足股東資本，債權(quán)人也得不到足額清償，換句話就是資不抵債，公司的破產(chǎn)的可能性增大，債權(quán)人主張加速到期來清償相應(yīng)的債務(wù)，勢必使得公司在破產(chǎn)過程中影響到其他債權(quán)人的財產(chǎn)分配，這個時候就不應(yīng)當(dāng)允許債權(quán)人主張加速到期股東的出資責(zé)任。

（三）對股權(quán)轉(zhuǎn)讓后股東出資責(zé)任的歸責(zé)規(guī)定不明

股權(quán)的獲得，一是原始取得，即通過作為發(fā)起人的出資取得，二是通過股權(quán)的轉(zhuǎn)讓取得。在實(shí)繳制的情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓走一個正常的流程就可以了，在認(rèn)繳制下，股東出資沒到期之前，發(fā)起人將沒有實(shí)繳出資的股權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給新股東，新股東則以支付相應(yīng)股權(quán)標(biāo)的對價方式取得股權(quán)權(quán)屬和股東資格，對沒有實(shí)繳出資責(zé)任，是由發(fā)起人還是新股東承擔(dān)？法律沒有給出明確的規(guī)定。有學(xué)者認(rèn)為需要發(fā)起人繼續(xù)承擔(dān)，也有學(xué)者認(rèn)為需要發(fā)起人和受讓者共同承擔(dān)，但筆者認(rèn)為需要受讓股東承擔(dān)即可。股權(quán)出讓之后把出資責(zé)任歸于發(fā)起人并不符合我國經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代高速發(fā)展的要求，與現(xiàn)代公司法改革方向要求相脫離，投資人會時刻根據(jù)投資環(huán)境的變化而改變自己的戰(zhàn)略，或追加、或減資、或轉(zhuǎn)型等等，出資不再是發(fā)起人的責(zé)任。在認(rèn)繳制下，自然存在實(shí)繳資本與認(rèn)繳資本并存現(xiàn)象，只要是新股東知曉認(rèn)繳的存在，轉(zhuǎn)讓股東將全部未到期出資對應(yīng)的股權(quán)出讓給受讓人，受讓股東對未認(rèn)繳出資責(zé)任的繼受，是一種承諾。新股東承擔(dān)老股東的認(rèn)繳出資責(zé)任不論是學(xué)理還是司法實(shí)務(wù)都應(yīng)當(dāng)?shù)玫酱_認(rèn)。

三、完善

（一）催繳制度的建立

1. 明確董事會為催繳主體

根據(jù)《公司法司法解釋三》規(guī)定，即公司可以作為進(jìn)行出資催繳的主體。這種表述過于抽象，公司外部行為都是要公司承擔(dān)責(zé)任，內(nèi)部事務(wù)也泛泛的指稱公司解決，這種表述不具有操作的可行性，應(yīng)該明確到公司具體機(jī)構(gòu)的職責(zé)內(nèi)，比如董事會。董事會不僅對公司的經(jīng)營狀況了解，對股東的資本交付情況也是很清楚，由董事會來作為出資催繳的主體，充分考慮我國目前公司的組織架構(gòu)體系，認(rèn)繳股東沒有按時按期繳納的，董事會有責(zé)任進(jìn)行催繳，在公司章程中就明確規(guī)定，股東的出資催繳義務(wù)歸董事會，并約定董事會怠于行使所需承擔(dān)的責(zé)任。

2. 建立催繳程序

董事會作為出資催繳的義務(wù)主體，不僅要在公司成立之初對發(fā)起人的出資情況、持續(xù)履行出資義務(wù)的能力、有無超常規(guī)的外債，有無對外擔(dān)保等財務(wù)和法律信息進(jìn)行全面調(diào)查;也要在出資期限到期前的一定時間內(nèi)書面通知相應(yīng)股東，告知需要繳納時間、金額和地點(diǎn)等，并明確如果不按時足額繳納需要承擔(dān)的法律責(zé)任。如果股東超期不履行，那就采取相應(yīng)的措施，直至將該股東除名。如果失職，不僅要處罰股東，還要處罰在催繳過程中，怠于履行責(zé)任的董事或高管，并對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，以此明確大家的責(zé)任。

（二）探索公司法人人格否認(rèn)制度

公司法人人格否認(rèn)制度設(shè)立的目的是針對濫用公司獨(dú)立人格的股東，不是完全否定公司的獨(dú)立人格，其實(shí)質(zhì)是否定濫用公司獨(dú)立人格的股東的有限責(zé)任。②《公司法》20條的規(guī)定比較籠統(tǒng)，實(shí)務(wù)操作容易造成一定的困惑，真理來自實(shí)踐，完善公司法人人格否認(rèn)制度最好的辦法就是在實(shí)踐中探索，找到一個適合我國國情的制度。

1.適用對象應(yīng)該是具體的、明確的，邊界清晰

該制度適用對象為濫用公司獨(dú)立地位、股東有限責(zé)任的公司股東與因該濫用行為而受到嚴(yán)重利益損害的公司債權(quán)人。

2.適用范圍的標(biāo)準(zhǔn)是公司是否有持續(xù)償債能力

這是需要根據(jù)公司的財務(wù)狀況來判斷，如果公司的債務(wù)都能實(shí)現(xiàn)，公司的風(fēng)險就是可控的，償債能力就是可持續(xù)的。舉例來說，在企業(yè)財務(wù)上常說的資產(chǎn)等于負(fù)債加所有者權(quán)益，那么在股東的認(rèn)繳資本不到位的情況下，如果企業(yè)的盈利能力很好，那么這個時候也會是資產(chǎn)大于負(fù)債，企業(yè)的資本就是充足的，反之，就可以將其界定為持續(xù)償債能力不足，需要加速到期股東的認(rèn)繳資本來補(bǔ)充公司的資本，保證公司的持續(xù)經(jīng)營與運(yùn)轉(zhuǎn)。

此外，舉證責(zé)任倒置，各家單位的財務(wù)文件都屬于公司的商業(yè)秘密，不會輕易被外界知曉，如果采用舉證責(zé)任倒置這個問題就可化解，原告方只要能提供證據(jù)證明自己利益受損與股東濫用有限責(zé)任具有一定的因果關(guān)系即可，被告股東需要提供證據(jù)證明自己沒有濫用，如果證明不了，那就需要就此承擔(dān)不利后果，這樣更合理，也更科學(xué)。

（三）完整的信用評估和公示

2014年10月1日出臺的《企業(yè)信息公示暫行條例》正式施行，這就意味公眾可以查詢到企業(yè)的工商注冊信息，年度狀況、資產(chǎn)狀況信息，還有企業(yè)經(jīng)營異常名錄等。我國信用體系的建設(shè)起步較晚，急需完善，筆者提出如下建議：

1. 擴(kuò)大公示范圍

企業(yè)信息公示的目的就是為了使具有利害關(guān)系方對企業(yè)作出客觀、準(zhǔn)確的判斷，了解所需的部分的信息，尤其信用和償付能力，以及動態(tài)信息。但在現(xiàn)實(shí)中，相關(guān)利害方能夠從平臺上知曉的有用信息很少，根本滿足不了需求，同時平臺的作用也沒有有效發(fā)揮作用。筆者認(rèn)為，只要是不涉及企業(yè)秘密的，都應(yīng)該如實(shí)在企業(yè)信息中公示，而不是保留不公示。如在經(jīng)營異常目錄中，對于股東的認(rèn)繳資本不按時到位、連續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，都應(yīng)該給出警示，提示交易者。

2. 監(jiān)督機(jī)制的建立

認(rèn)繳制的出現(xiàn)，更多的體現(xiàn)了公司股東意思自治的精神，也是公權(quán)力對企業(yè)的管制進(jìn)一步放松，這就要求市場有更好的自律和誠信行為，從我國市場發(fā)育成熟度來看，完全依靠市場本身的調(diào)整力度是不夠的，這就必須調(diào)動群眾、行業(yè)協(xié)會和媒體等各方的多維度監(jiān)督機(jī)制，使得公司股東懂得約束自己，在法律規(guī)定范圍內(nèi)正常運(yùn)轉(zhuǎn)，讓公司把及時、準(zhǔn)確、全面真實(shí)的信息展示給公眾，樹立良好的企業(yè)形象。

3. 建立信用評估機(jī)制

公司股東自己做出出資承諾，但又不履行或者不完全履行，以及因違反出資義務(wù)需要承擔(dān)的責(zé)任的信息進(jìn)行匯總，然后通過網(wǎng)絡(luò)，結(jié)合市場監(jiān)督、稅務(wù)、金融以及公安、法院等機(jī)關(guān)部門的信息整合，然后對公司進(jìn)行一個相應(yīng)信用等級評定。這樣的目的，就是要約束公司和股東的行為，一旦信用評級過低不但影響該股東自身的信用等級，也連帶影響公司的聲譽(yù)，通過這種機(jī)制的建立，強(qiáng)化公司股東的契約精神，履行自己的出資義務(wù)，同時公司也會更盡責(zé)對公司的出資事宜進(jìn)行監(jiān)管，從根本上杜絕公司股東不按時、按期履行出資義務(wù)。

注釋：

①梁慧星.民法總論（第3版）.北京：法律出版社.2011.81.

②朱慈蘊(yùn).公司法人格否認(rèn)法理研究.北京：法律出版社.1998.75.