村民小組長騙取征地款構成貪污罪

劉靜　李軒甫

【案情】

2008年8月，海南省保亭縣政府擬征用該縣某村土地，縣拆遷辦對該地塊的權屬不明，便口頭要求該村村民小組組長左某協(xié)助指認地界、提供被征農戶名單。左某在指認地界過程中，將其母親的土地虛報在被征土地內，騙取土地賠償款4.3萬余元人民幣，后來又獲得政府獎勵款1.7萬余元人民幣。

【分歧意見】

第一種意見認為，左某的行為構成詐騙罪。左某欺騙縣拆遷辦的工作人員，將本不是被征用范圍的土地虛報為被征用土地，獲得賠償，其行為構成詐騙罪。

第二種意見認為，左某的行為構成貪污罪。左某雖不是國家工作人員，但根據相關立法解釋，村民委員會等村基層組織人員可作為貪污賄賂犯罪的主體，村民小組組長應屬于此類人員。左某在協(xié)助縣拆遷辦征地過程中，利用職務便利，將其母親的土地納入征地范圍，騙取賠償款，其行為構成貪污罪。

【評析】

海南省保亭縣人民檢察院認為，是第二種意見，左某的行為應構成貪污罪。

左某成為貪污罪的主體是否適格，是本案爭論的焦點。村民小組是最基層的農村組織，改革開放后，農村逐漸成立以村委會為基層組織中心的管理模式，整合原有的生產隊，成立了村民小組。全國人大常委會《關于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》采用了列舉加概況的模式，“村民委員會等村基層組織人員”協(xié)助人民政府從事行政管理工作時，屬于刑法規(guī)定的“其他依照法律從事公務的人員”。這里的“等”表示列舉未盡的意思，村民小組應屬于同一層次的村基層組織，應將左某的上述行為確認為“其他依照法律從事公務的行為”。

左某的協(xié)助行為是否屬于從事行政管理工作的情形，也是爭論焦點。有人認為，左某的協(xié)助行為只是縣拆遷辦口頭要求，并未形成正式文件，其工作也只是提供被征農戶名單、指認地界等工作，談不上“從事行政管理工作”。筆者認為，委托關系的建立是口頭還是書面，不是確定的標準，要看雙方是否存在事實委托關系。行政管理工作也不是單純的“管理工作”，行政管理的過程可分為行政決策、行政領導、行政執(zhí)行和行政監(jiān)督四個階段，農村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作，主要體現(xiàn)在行政執(zhí)行的環(huán)節(jié)，故左某協(xié)助確認地界等行為應為“協(xié)助人民政府從事行政管理工作”。

左某騙取的4.3萬余元征地賠償款認定為貪污數(shù)額是毋庸置疑的，但政府獎勵款1.7萬余元是縣政府為了表彰被征農戶配合征地，額外給予的獎勵，此獎勵是左某事前并未預料的，作為非法所得，應予退還。