微商法律問題探析

顏曉慧　張瑋瑋　劉思彤

摘 要 微信等移動社交軟件作為一種溝通感情的工具已深深融入人們的生活中，依托微信等社交軟件而產(chǎn)生的交易活動也時刻影響著人們的生活方式和購物方式。目前，微商發(fā)展良莠不齊，給消費者和社會帶來一系列后果，甚至影響市場秩序，受到社會各界越來越廣泛的關(guān)注，因此，本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)深入分析微商發(fā)展的現(xiàn)狀，及時發(fā)現(xiàn)其中的不足并加以完善改進(jìn)，推動微商健康發(fā)展。

關(guān)鍵詞 微商 主體 監(jiān)管建議

基金項目：東北林業(yè)大學(xué)大學(xué)生創(chuàng)新訓(xùn)練項目，項目編號：wfdc20170016。

作者簡介：顏曉慧、張瑋瑋、劉思彤，東北林業(yè)大學(xué)文法學(xué)院，本科生。

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.06.260

隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的到來，以移動社交軟件平臺為依托的微商行業(yè)迅速發(fā)展，成為一種新型電子商務(wù)，因其簡便的交易方式、幾乎零門檻進(jìn)入、經(jīng)營利潤最大化等優(yōu)勢，對人們的交易方式產(chǎn)生變革性影響。但由于微商發(fā)展中缺乏相應(yīng)的法律、制度和有效監(jiān)管，使微商交易中出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量不合格、危害消費者權(quán)益、交易糾紛增多的現(xiàn)象。因此應(yīng)明確微商的法律地位，提供和完善相關(guān)的法規(guī)和有效的監(jiān)管。

一、微商的概念及特點

微商根據(jù)百度定義是基于移動互聯(lián)網(wǎng)的空間，借助于社交軟件為工具，以人為中心，社交為紐帶的新商業(yè)。一般情況下，微商主要分為兩種方式進(jìn)行交易，一是微信公眾號，二是微信朋友圈。但是微商并不僅存在于微信平臺，通過QQ、微博等其他社交軟件從事的商業(yè)交易活動也可被認(rèn)定為微商。

微商作為一種新型電子商務(wù)，與互聯(lián)網(wǎng)電商同為商品交易的一種方式，本質(zhì)上均為經(jīng)營與消費行為。但是微商與互聯(lián)網(wǎng)電商又存在一定的區(qū)別。第一，市場準(zhǔn)入不同。淘寶、京東等所代表的互聯(lián)網(wǎng)電商需要第三方審批和信用認(rèn)證等才能取得準(zhǔn)入資格；而微商依托是微信、微博等移動社交終端平臺，只需手機(jī)號或郵箱注冊一個賬號即可從事經(jīng)營活動，而不需要審批。第二，產(chǎn)品信息公布方式不同?；ヂ?lián)網(wǎng)電商是在網(wǎng)上商店中展示商品詳情和用戶評價等內(nèi)容，消費者有消費需求時主動搜索，產(chǎn)品信息面向大眾；而微商在公布產(chǎn)品信息時，潛在購買者被動接受發(fā)布的文字、圖片、小視頻等內(nèi)容，受眾為社交軟件好友范圍。第三，交易環(huán)境不同。互聯(lián)網(wǎng)電商的發(fā)展已推動相關(guān)法律法規(guī)的完善，電商平臺也加大打假力度，交易環(huán)境較公平安全 ；微商由于其開發(fā)目的是親友間的社交活動，具有私密性，因此交易活動難以監(jiān)管，又因為發(fā)展時間短，法律法規(guī)不完善，交易環(huán)境風(fēng)險較大?；诙弑容^，可以看出微商具有經(jīng)營門檻低、潛在客戶多、交易私密性、風(fēng)險較大等特點。

二、微商交易的現(xiàn)狀分析

（一）微商模式下銷售者和購買者法律地位不明確

微商產(chǎn)生至今發(fā)展時間短，關(guān)于微商銷售者和購買者的法律地位如何界定，我國法律還未做出過明確的規(guī)定，具有不確定性，這導(dǎo)致在微商模式下銷售者與購買者出現(xiàn)糾紛和侵權(quán)問題時，購買者常處于劣勢地位，監(jiān)管部門無法可依進(jìn)行監(jiān)管。通常情況下，銷售者與購買者可以分為兩種情況，一是買賣雙方是真正的熟人，雙方存在信任基礎(chǔ)；二是買賣雙方并非熟人，只是互加好友或關(guān)注公眾號。前者可以視為代購行為，屬于平等的民事關(guān)系，不涉及稅收和經(jīng)營者責(zé)任，由民事相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行調(diào)整。后者視為經(jīng)營行為，需要遵守《消費者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《廣告法》等法律法規(guī)。但是由于微信等社交軟件的私密性，這兩種分類具有模糊性，實踐中難以具體判斷是代購行為還是經(jīng)營行為，從而直接影響法律適用。

（二）消費者權(quán)益受侵害且難以維權(quán)

微商在發(fā)展過程中出現(xiàn)大量的侵害消費者權(quán)益的行為。微商交易中，買賣雙方信息不對稱，消費者只能通過圖片文字等方式進(jìn)行判斷，而經(jīng)營者往往只提供有利的商品信息，對商品圖片進(jìn)行過度修飾，因而消費者很難了解商品的真實信息，侵犯消費者的知情權(quán)；微商交易商品質(zhì)量多沒有保證，有些是仿冒名牌、以假當(dāng)真，有些是小作坊生產(chǎn)，消費者以高價購買低質(zhì)的商品，并且微信交易不允許消費者退貨，侵犯消費者公平交易權(quán)；微商對貨源、物流的選擇隨意，銷售的商品侵害消費者身體健康的新聞時常出現(xiàn)，微信交易的支付方式無第三方平臺監(jiān)管且支付完成后銷售者即時收到貨款，錢款難以追回，侵犯消費者安全保障權(quán)。

消費者在權(quán)益受到侵害時，難以維護(hù)自身的權(quán)利，主要表現(xiàn)在：一是侵權(quán)主體確定困難。由于微商交易在微信平臺上進(jìn)行，當(dāng)微商將消費者刪除或者拉黑，消費者就無法與經(jīng)營者聯(lián)系，且微商從事經(jīng)營活動沒有經(jīng)過工商登記或者其他實名認(rèn)證的過程，因此只需更注銷原微信號就可以在原法律關(guān)系中消失。二是侵權(quán)證據(jù)難以搜集。微商模式交易一般沒有發(fā)票，微商在朋友圈推送產(chǎn)品信息，通過文字或語音視頻進(jìn)行協(xié)商，與消費者完成交易，發(fā)生糾紛消費者尋找證據(jù)時，微商可能已刪除或拉黑消費者。三是維權(quán)成本高。消費者通過消費者協(xié)會或訴訟維權(quán)，既耗時耗力，最后可能無法真正維護(hù)自己權(quán)益。四是微信等社交平臺沒有完善的系統(tǒng)作為維權(quán)的工具。社交平臺由于封閉性、私密性，為保護(hù)用戶的隱私權(quán)，軟件的開發(fā)者與執(zhí)法機(jī)關(guān)難以介入。

（三）微商交易監(jiān)管制度不完善

1.缺乏行政監(jiān)管

微商的發(fā)展需要行政部門配合監(jiān)管。需要工商部門對微商進(jìn)行資質(zhì)審核，維持微商市場秩序；稅務(wù)部門對微商銷售商品進(jìn)行收稅，保護(hù)國家稅收；質(zhì)檢部門對商品的質(zhì)量進(jìn)行定期檢查、抽查，保證交易商品的質(zhì)量和安全。總之，相關(guān)行政部門相互配合才能有效對微商進(jìn)行監(jiān)管，保護(hù)消費者人身和財產(chǎn)安全，交易公平進(jìn)行，微商市場健康發(fā)展。但是，由于微商在社交軟件上進(jìn)行，具有私密性、封閉性，行政部門在執(zhí)法監(jiān)管中難度大，易出現(xiàn)侵權(quán)問題，目前對微商沒有強(qiáng)制進(jìn)行工商登記，交易難以控制，法律也沒有明確的規(guī)定行政部門的執(zhí)法義務(wù)，因此行政部門難以執(zhí)法，微商監(jiān)管缺失。

2.缺乏第三方平臺監(jiān)管

微信等社交軟件從產(chǎn)生到系統(tǒng)升級，本質(zhì)上仍是為了方便用戶之間交流，溝通感情，增加良好的用戶體驗。微商交易所借助的平臺并非專業(yè)的交易平臺，微商的發(fā)展并不是人為的操作，而是人們對利益的追求自發(fā)形成的，社交平臺對微商發(fā)展過程中出現(xiàn)的問題沒有明確的法律責(zé)任，因此社交平臺并沒有過多監(jiān)管。另外，社交軟件只有平臺內(nèi)部的轉(zhuǎn)賬支付系統(tǒng)，資金轉(zhuǎn)移需要用戶密碼輸入，消費者資金一旦轉(zhuǎn)入經(jīng)營者賬戶就無法退還，對微商沒有制約作用。

三、完善微商交易的建議

（一）明確微商主體法律地位

規(guī)范微商市場，首先明確微商銷售者的法律地位。從概念上講，商行為是商事主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為，分為一般商事行為和特殊商事行為。商主體是按商法規(guī)定具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨立從事商事行為，在商事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的個人和組織。我們一般認(rèn)為以營利為目的并持續(xù)不間斷從事同一營利性行為是判斷商事主體中經(jīng)營者的前提。而微商模式下的大多銷售者實時更新產(chǎn)品信息，發(fā)布朋友圈，以營利為目的持續(xù)從事營利性行為，因此可以認(rèn)定為經(jīng)營者。但并不否認(rèn)確實存在基于信任而產(chǎn)生的不以營利為目的的好友代購行為，此時銷售者不能認(rèn)定為經(jīng)營者。其次，明確商品購買者的法律地位，根據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》第2條“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)”可以看出在現(xiàn)行法律中，將生活消費視為消費者的關(guān)鍵，而微商模式下的購買者購買的商品是為了生活需要。同時，《消費者權(quán)益保護(hù)法》的立法原則之一是傾斜保護(hù)消費者，在微商模式下，無論經(jīng)營者規(guī)模的大小，購買者在交易中仍處于弱勢地位。因此可以認(rèn)定購買者屬于消費者，受相關(guān)法律保護(hù)，享有消費者權(quán)益。根據(jù)上述內(nèi)容，將微商中銷售者和購買者分別認(rèn)定為經(jīng)營者和購買者，這既符合大多數(shù)情況，也確定微商主體的法律地位，從而能夠規(guī)范微商的經(jīng)營行為，對消費者適用《消費者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》等相關(guān)法律保護(hù)其合法權(quán)益；但同時將基于信任而不以營利為目的的代購行為規(guī)定由民事相關(guān)法律調(diào)整，減少銷售者面臨的法律風(fēng)險，保護(hù)朋友間的善意行為。

（二）完善市場準(zhǔn)入制度

微商門檻低，造成微商經(jīng)營者混亂，同時微商交易市場三無產(chǎn)品、低質(zhì)產(chǎn)品擾亂市場秩序，因此從微商交易的主客觀兩方面完善市場準(zhǔn)入制度。首先規(guī)范微商。由平臺監(jiān)控數(shù)據(jù)區(qū)分微商經(jīng)營者的規(guī)模，對一些規(guī)模較大的經(jīng)營者，強(qiáng)制進(jìn)行工商登記和稅務(wù)登記，方便執(zhí)法機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)管；對規(guī)模小的經(jīng)營者雖不強(qiáng)制工商登記，但必須進(jìn)行身份認(rèn)證，由平臺定期核實經(jīng)營者的真實身份，從而確保經(jīng)營者有序參與市場競爭，在與消費者產(chǎn)生糾紛時，消費者可以確定侵權(quán)主體，也解決了由于社交平臺的私密性難以監(jiān)管的問題。其次，規(guī)范微商交易的商品。區(qū)分經(jīng)營商品類型，對交易中涉及食品、藥品等關(guān)系消費者生命健康的商品，經(jīng)營者必須先取得工商登記，同時需要取得行業(yè)準(zhǔn)入的資格，才能從事相關(guān)交易。如果未取得相關(guān)資格，經(jīng)平臺發(fā)現(xiàn)或消費者舉報應(yīng)采取嚴(yán)厲處理措施。交易的商品應(yīng)是國家法律規(guī)定允許流通的商品，國家禁止或限制流通的商品不得流通。通過規(guī)范交易的商品有效防范交易商品侵害消費者的身體健康，推動交易公平。除規(guī)范微商主客觀兩方面外，還應(yīng)當(dāng)引入第三方認(rèn)定制度，對微商進(jìn)行信用等級評價并予以公示，迫使微商減少虛假宣傳、提高商品質(zhì)量、誠信經(jīng)營，從而保護(hù)消費者權(quán)益。通過立法建立市場準(zhǔn)入制度，營造良好的市場經(jīng)營環(huán)境，增強(qiáng)經(jīng)營者的社會責(zé)任感，減少消費者合法權(quán)益受經(jīng)營者侵害的現(xiàn)象。

（三）健全消費者權(quán)益保護(hù)的相關(guān)制度

將微商模式下的購買者納入《消費者權(quán)益保護(hù)法》。法律明確微商模式下消費者的權(quán)益，有利于更好的保護(hù)消費者，規(guī)制微商行為。雖然在理論上可以認(rèn)定購買者屬于消費者，但是在實踐中，會出現(xiàn)認(rèn)定購買者與經(jīng)營者之間是民事關(guān)系，從而無法適用消法，使這部分消費者的權(quán)益受損，因此擴(kuò)大消法的適用范圍，將微商交易模式下的購買者由法律明確認(rèn)定為消費者，維護(hù)購買者的權(quán)益。

推廣小額訴訟制度。微商模式下交易額有限，消費者通過訴訟需要經(jīng)過長時間的法庭審理，消耗時間金錢，消磨耐性最后可能放棄，解決糾紛成本高。而微商糾紛案情一般簡單，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，為節(jié)省當(dāng)事人時間、提高訴訟效率、促進(jìn)交易的完成，適用小額訴訟程序比較合理。

實行舉證責(zé)任倒置制度。我國的舉證責(zé)任一般是“誰主張，誰舉證”，但在微商模式下，由于消費者僅通過圖片文字獲取信息，信息來源單一且準(zhǔn)確性無法判斷，買賣雙方信息不對稱，消費者處于劣勢地位，因而在訴訟中要求消費者對其主張?zhí)岢鲎C據(jù)比較困難，也是不合理的，因此主張實行舉證責(zé)任倒置，由經(jīng)營者承擔(dān)舉證責(zé)任并承擔(dān)舉證不能的不利法律后果。這既有助于保護(hù)消費者的合法權(quán)益，也促使經(jīng)營者誠信經(jīng)營，保留交易證據(jù)，促進(jìn)交易進(jìn)行。

（四）加強(qiáng)行政部門和第三方平臺的監(jiān)管

微商在交易中出現(xiàn)不誠信現(xiàn)象主要是缺乏監(jiān)管，由于監(jiān)管缺失，微商盲目追求利潤而忽視商品質(zhì)量、安全，出現(xiàn)眾多交易糾紛，因此加強(qiáng)監(jiān)管勢在必行。加強(qiáng)監(jiān)管首先應(yīng)有法律依據(jù)，由于微信等社交平臺的私密性、封閉性，我國電子商務(wù)整體立法滯后于實踐，執(zhí)法部門和軟件平臺在監(jiān)管過程中沒有法律依據(jù)，從而難以進(jìn)行監(jiān)管，維護(hù)消費者合法利益，規(guī)范經(jīng)營者行為，因此出臺相關(guān)法規(guī)，明確行政部門和平臺的職責(zé)為監(jiān)管提供基礎(chǔ)。其次加強(qiáng)行政部門的合作監(jiān)管。工商部門作為微商交易的主要監(jiān)管部門要明確自身職責(zé)，對微商經(jīng)營者和經(jīng)營商品制定合理的準(zhǔn)入制度和規(guī)范，明確違反規(guī)定的處罰措施，同時工商部門應(yīng)順應(yīng)微商和互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，加強(qiáng)培訓(xùn)，逐步進(jìn)行網(wǎng)上辦公，在線監(jiān)督、解決微商交易糾紛，促進(jìn)公平交易，維護(hù)交易秩序。稅務(wù)部門為維護(hù)稅收公平，需要對微商進(jìn)行征稅，進(jìn)行資源重整，以稅收推動、規(guī)范微商發(fā)展。微商交易在社交軟件上進(jìn)行，具有封閉性，交易中沒有專門的發(fā)票證明，稅務(wù)部門征稅困難，因此可以鼓勵微商自行、及時申報納稅，同時開發(fā)微信專用的電子發(fā)票，交易成功即會有電子發(fā)票出現(xiàn)，從而有利于稅務(wù)部門的監(jiān)管，保護(hù)國家稅收。行政部門除加強(qiáng)監(jiān)管外，還應(yīng)對社會大眾進(jìn)行必要的宣傳，宣傳相關(guān)法律法規(guī)、維權(quán)案例，提高消費者的權(quán)利和義務(wù)意識，減少受騙的可能性。行政部門在加強(qiáng)合作監(jiān)管的同時也需要明確各部門的分工，避免出現(xiàn)各部門互相推卸責(zé)任和爭奪管理權(quán)的現(xiàn)象，確保行政監(jiān)管的效率和實踐效果。

除行政監(jiān)管外，還應(yīng)加強(qiáng)軟件平臺的監(jiān)管。雖然目前法律對社交平臺的義務(wù)沒有明確規(guī)定，但仍有必要對微信等社交平臺的職責(zé)進(jìn)行明確，讓社交平臺配合行政部門進(jìn)行監(jiān)管。一是加強(qiáng)微商身份登記。經(jīng)營者在從事微商交易時，使用身份證號進(jìn)行注冊，一個微商賬號對應(yīng)一個身份證號，防止出現(xiàn)隨意注銷賬號的現(xiàn)象。但身份證僅社交平臺可見，既加強(qiáng)對經(jīng)營者的監(jiān)管，也保護(hù)經(jīng)營者的隱私。對于不主動綁定身份證號的經(jīng)營者，社交平臺后臺監(jiān)測交易量發(fā)現(xiàn)后，強(qiáng)制進(jìn)行綁定并報行政部門，由行政部門進(jìn)行懲處。二是建立微商投訴程序。消費者保留證據(jù)即可在社交平臺對經(jīng)營者進(jìn)行投訴，使消費者合理使用自己的權(quán)利，也便于及時發(fā)現(xiàn)微商經(jīng)營問題，避免消費者損失，凈化交易環(huán)境。三是通過技術(shù)手段加強(qiáng)支付風(fēng)險防范意識。在交易過程的最后，消費者支付價款后，交易平臺自動彈出包括支付風(fēng)險、交易糾紛、信用等級評價等相關(guān)內(nèi)容的對話框，由消費者再次確認(rèn)支付，交易才最終完成。這既警示消費者慎重交易，減少交易風(fēng)險，也促使經(jīng)營者為交易完成而提高產(chǎn)品質(zhì)量，維護(hù)信譽(yù)，減少交易中糾紛。

四、結(jié)語

微商交易模式作為順應(yīng)時代發(fā)展的新型電子商務(wù)，發(fā)展快且社會影響力大，完善微商相關(guān)制度，推動微商發(fā)展是社會所趨。因此，筆者建議根據(jù)微商發(fā)展過程中的實際問題，從立法和監(jiān)管兩方面進(jìn)行完善，既發(fā)揮法律、制度定紛止?fàn)幍淖饔?，也通過行政手段、技術(shù)手段等手段引導(dǎo)微商交易，同時不斷創(chuàng)新監(jiān)管方式，引導(dǎo)微商走向法制化進(jìn)程，推動微商市場健康有序發(fā)展。

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