性侵幼女型強(qiáng)奸罪的特殊犯罪構(gòu)成

劉夢(mèng)雪　李佳

摘 要 本文將通過(guò)與普通型強(qiáng)奸罪（強(qiáng)奸婦女）犯罪構(gòu)成四個(gè)方面的一一對(duì)比，明確性侵幼女性強(qiáng)奸罪在犯罪構(gòu)成上的特殊性。旨在明確犯罪主觀方面的“明知”與犯罪客觀方面的“自愿”對(duì)性侵幼女型強(qiáng)奸罪認(rèn)定的影響，進(jìn)而提出關(guān)于奸淫幼女行為定性問題的具體建議。

關(guān)鍵詞 強(qiáng)奸罪 性侵幼女 自愿 明知 推定

作者簡(jiǎn)介：劉夢(mèng)雪，天津市東麗區(qū)人民檢察院案件監(jiān)管部檢察官助理；李佳，中國(guó)民航大學(xué)法學(xué)院學(xué)生。

中圖分類號(hào)：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.06.255

一、問題的提出

由于幼女的生理和心理發(fā)育的不健全，一直以來(lái)都是刑法所特別保護(hù)的對(duì)象，尤其體現(xiàn)在關(guān)于強(qiáng)奸罪的刑法規(guī)定中。具體來(lái)說(shuō)，我國(guó)刑法規(guī)定了兩類強(qiáng)奸犯罪：一類是以暴力、脅迫或者其他手段違背婦女意志，強(qiáng)行與婦女性交的行為；一類是故意與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為?？梢钥闯鲂郧钟着恍枰邆洹斑`背其意志”這一條件，即刑法給予了幼女比婦女更加嚴(yán)格的保護(hù)。

近年來(lái)，有關(guān)奸淫幼女行為的報(bào)道層出不窮、屢見不鮮。據(jù)了解，從2014年1月到12月中下旬將近一年的時(shí)間里，僅僅在廣西一個(gè)省內(nèi)，法院審結(jié)的強(qiáng)奸、猥褻兒童類犯罪案件就有307件309人 。此類案件的頻發(fā)，一方面反映出幼女性意識(shí)的淡薄以及性教育的相對(duì)缺失；另一方面也揭示了人們法律意識(shí)的欠缺。從這些看似簡(jiǎn)單的案件來(lái)看，似乎只要是犯罪嫌疑人故意與幼女發(fā)生性關(guān)系，即可以認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。然而司法實(shí)踐中，在“自愿”對(duì)量刑的影響和“故意中‘明知”的認(rèn)定兩大問題上依然存在不同程度的爭(zhēng)議。且不論性侵幼女類強(qiáng)奸犯罪數(shù)量之多，頻率之高，單從其社會(huì)影響之惡劣來(lái)看，就值得我們深入研究并予以明確該類強(qiáng)奸罪的特殊犯罪構(gòu)成，為司法實(shí)務(wù)提供規(guī)范指導(dǎo)。

二、強(qiáng)奸罪的基本犯罪構(gòu)成

不同于德日采取遞進(jìn)式的犯罪論體系，從該當(dāng)性、違法性、有責(zé)性來(lái)規(guī)定犯罪構(gòu)成要件，我國(guó)犯罪構(gòu)成理論主要包括犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面四個(gè)要件。根據(jù)《中國(guó)人民共和國(guó)刑法》（以下簡(jiǎn)稱《刑法》）第二百三十六條的規(guī)定，普通強(qiáng)奸罪的成立必須同時(shí)滿足以下四個(gè)方面的要求：

首先，在犯罪客體上，本罪侵犯的是婦女的性自由權(quán)利，對(duì)象為婦女，其中包括未成年的婦女。需要強(qiáng)調(diào)的是，在犯罪嫌疑人實(shí)施強(qiáng)奸行為是，該婦女必須有生命的自然人。

其次，本罪的客觀方面為以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與之性交，其中“違背婦女意志”為本質(zhì)要素。

再次，犯罪主體必須是十四周歲以上的男性，且必須具有刑事責(zé)任能力。這一點(diǎn)相對(duì)比較好理解，但理論界對(duì)于女性是否成為本罪的實(shí)行犯存在爭(zhēng)議，不過(guò)這與本文要研究的問題沒有關(guān)聯(lián)性，不是本文意欲探討的問題，所以大可先行確定為男性主體。

最后，直接故意為本罪的主觀方面，故意應(yīng)具有違背婦女意志強(qiáng)行與之性交的內(nèi)容。

下文將據(jù)此一一具體分析性侵幼女類強(qiáng)奸罪的特殊構(gòu)成要件。

三、性侵幼女類強(qiáng)奸罪的特殊性

（一）犯罪客體

較之普通型強(qiáng)奸罪而言，奸淫幼女型強(qiáng)奸罪的除了犯罪對(duì)象是幼女，即14周歲以下的女性外，侵犯客體不止于女性的性自由權(quán)利，還包含幼女的身心健康權(quán)利，其保護(hù)依據(jù)來(lái)源于幼女生理和心理發(fā)育狀況?？陀^來(lái)講，幼女對(duì)性行為的后果和影響通常沒有形成正確的認(rèn)識(shí)，對(duì)來(lái)自于犯罪嫌疑人的誘惑也缺乏相應(yīng)的抵抗力。犯罪嫌疑人往往就是利用幼女的年幼無(wú)知從而誘使、哄騙其與自己發(fā)生性關(guān)系，這亦是絕大多數(shù)強(qiáng)奸幼女案件的顯著特點(diǎn)之一。因此刑法基于對(duì)幼女的特殊保護(hù)將幼女的身心健康歸入犯罪客體合乎情理，有利于維護(hù)法的秩序，學(xué)術(shù)研究和法律實(shí)務(wù)對(duì)此并無(wú)爭(zhēng)議。

（二）犯罪客觀方面

1.與普通型強(qiáng)奸罪的基本區(qū)別。普通型強(qiáng)奸罪犯罪客觀方面由違背婦女意志和采取暴力、脅迫或者其他手段兩個(gè)不可分割的部分構(gòu)成，前者為實(shí)質(zhì)，后者為實(shí)質(zhì)的外部表現(xiàn)，認(rèn)定強(qiáng)奸罪是兩者的有機(jī)結(jié)合為關(guān)鍵。而奸淫幼女只需要故意與幼女發(fā)生性行為即可，有關(guān)故意的內(nèi)容為犯罪主觀方面的內(nèi)容，屬于犯罪嫌疑人的主觀罪過(guò)，將在后面的小節(jié)中重點(diǎn)闡述。本節(jié)主要針對(duì)的是幼女自愿這一客觀事實(shí)對(duì)性侵幼女類強(qiáng)奸罪定罪量刑的具體影響。

2.幼女“自愿”對(duì)量刑的影響。正如前文所提及，奸淫幼女無(wú)須具備“違背幼女意志”這一要素，換句話說(shuō)，對(duì)犯罪嫌疑人奸淫幼女行為的定性不受“自愿”因素的影響。但是，從另一角度出發(fā)，幼女“自愿”作為客觀方面的一個(gè)因素來(lái)講，在對(duì)被告人量刑時(shí)仍有必要得到一定程度重視和考慮。筆者認(rèn)為，可以分一下兩種情況分別對(duì)待：

（1）幼女完全出于自愿，被告人沒有采取任何不當(dāng)手段對(duì)幼女的意識(shí)決定施加影響的，被告人主觀過(guò)錯(cuò)相對(duì)較輕。這是因?yàn)楸桓姹旧聿⒉淮嬖谟绊懹着詻Q的情節(jié)，對(duì)幼女身心健康和社會(huì)的影響不及奸淫幼女的通常情況嚴(yán)重和惡劣。此種情況下，不防比照一般情況在法定刑幅度內(nèi)相應(yīng)減輕被告人的刑事責(zé)任。該類案件多發(fā)生在未成年人之間，屬于“偷食禁果”，依據(jù)刑法相關(guān)的規(guī)定，對(duì)未成年犯罪嫌疑人還可比照成年犯罪嫌疑人的刑罰從輕或減輕處罰。

（2）一般情況，即犯罪嫌疑人對(duì)幼女進(jìn)行了一定程度的勸誘，是原本沒有與其發(fā)生性行為意圖的幼女在其影響下自愿與之發(fā)生性關(guān)系。這種情況多在成年人與幼女之間發(fā)生。與未成年男性相比，成年且精神正常的男性對(duì)于自己的行為以及行為會(huì)造成的法律后果均有清楚完整的認(rèn)識(shí)，是完全刑事責(zé)任能力人。從立法目的來(lái)看受害幼女縱出于自愿，亦不可否認(rèn)其“自愿”缺乏自決性成分，對(duì)此類被告人理應(yīng)為一般對(duì)待。具體的法律規(guī)定充分體現(xiàn)了刑法對(duì)兩種類型犯罪嫌疑人的區(qū)別對(duì)待：《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（以下簡(jiǎn)稱《性侵意見》） 第二十七條規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)輕微，未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪；對(duì)于成年人不構(gòu)成強(qiáng)奸罪的要求則為《刑法》第十三條的一般規(guī)定，只有情節(jié)顯著輕微危害不大的，才認(rèn)為不構(gòu)成犯罪。

（三）犯罪主體

前文已對(duì)此進(jìn)行了適當(dāng)?shù)恼f(shuō)明，強(qiáng)奸罪的犯罪主體為已滿十四周歲并具有刑事責(zé)任能力的男性，不同之處只在于法律對(duì)未成年犯罪嫌疑人的特別規(guī)定，在普通型強(qiáng)奸罪和奸淫幼女型強(qiáng)奸罪之間并無(wú)差別，本文不予詳述。

（四）犯罪主觀方面

1.與普通型強(qiáng)奸罪的基本區(qū)別。同犯罪客觀方面相一致，普通型強(qiáng)奸罪要求行為人具有違背婦女意志強(qiáng)行與之性交的故意內(nèi)容，性侵幼女型強(qiáng)奸罪則僅需具有一般直接故意，不強(qiáng)調(diào)是否違背幼女意志。直接故意的含義，《刑法》第十四條規(guī)定為明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果并且希望這種結(jié)果的發(fā)生。由此，判斷行為人是否具有直接故意必然要求行為人主觀上以“明知”為前提，落實(shí)到強(qiáng)奸罪的成立，“明知”指行為人明知其行為涉嫌強(qiáng)奸，會(huì)侵害女性的性自由和幼女的身心健康，仍然希望這種危害結(jié)果的發(fā)生。司法實(shí)踐中，因?yàn)椴扇　耙坏肚小钡姆绞揭阅挲g為依據(jù)劃分幼女和婦女界限，難免有受害人年齡不好分辨的情況發(fā)生，對(duì)此，和幼女性交的行為構(gòu)成強(qiáng)奸，是否以“明知”為要求引起了學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界的廣泛討論。

2.行為人“明知”對(duì)犯罪構(gòu)成的影響。為明確“明知”之于性侵幼女型強(qiáng)奸罪犯罪構(gòu)成的意義，《性侵意見》做了較為詳細(xì)的規(guī)定。其中第十九條第二款規(guī)定，對(duì)于不滿十二周歲的被害人實(shí)施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對(duì)方是幼女。有學(xué)者認(rèn)為《性侵意見》的此條規(guī)定意在對(duì)不滿十二周歲的被害人實(shí)行絕對(duì)保護(hù)，只要與之發(fā)生性行為，一律認(rèn)定行為人“明知”對(duì)方是幼女；也有認(rèn)為學(xué)者持反對(duì)意見，認(rèn)為“明知”仍是性侵幼女構(gòu)成強(qiáng)奸罪的前提，如劉憲權(quán)教授。劉教授主張《性侵意見》僅僅是規(guī)定了更為嚴(yán)格的推定“明知”規(guī)則，并從以下兩個(gè)方面對(duì)“‘明知是存在犯罪對(duì)象的故意犯罪之構(gòu)罪要件”這一判斷進(jìn)行了有理有據(jù)的論證：行為人成立故意犯罪應(yīng)以對(duì)犯罪對(duì)象的明知為前提是由犯罪故意的內(nèi)在構(gòu)造決定的、司法實(shí)踐對(duì)對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤案件的處理模式是故意犯罪成立以對(duì)犯罪對(duì)象的明知為必要條件之強(qiáng)有力的佐證。筆者比較贊同劉憲權(quán)教授的觀點(diǎn)，刑法總則的“明知”針對(duì)行為及其危害結(jié)果，刑法分則的“明知”關(guān)注犯罪對(duì)象，明知受害人是幼女是性侵幼女型強(qiáng)奸罪主觀方面必不可少的構(gòu)成要件。

綜上所述，性侵幼女型強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成如下：侵犯幼女的性自由權(quán)利以及身心健康權(quán)利、存在與幼女發(fā)生性關(guān)系的行為、行為人為已滿十四周歲并具有刑事責(zé)任能力的男性、須具有明知行為對(duì)象為幼女的直接故意。四個(gè)要件同時(shí)滿足即可認(rèn)定為奸淫幼女型強(qiáng)奸罪，幼女是否為自愿只是客觀方面的一個(gè)量刑情節(jié)。

注釋：

2014年12月19日人民網(wǎng)法制頻道。

2013 年 10 月 23 日由最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布。

參考文獻(xiàn)：

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[2]劉憲權(quán).性侵幼女構(gòu)成強(qiáng)奸仍應(yīng)以“明知”為前提.青少年犯罪問題.2014（1）.

[3]李鯤.推定與法律擬制——以奸淫幼女型強(qiáng)奸罪為視角.湖南警察學(xué)院學(xué)報(bào).2013（2）.