跨性別就業(yè)第一案：“勝訴不是終點(diǎn)”

張依依

在判決書中，法官做出了開創(chuàng)性的表述，“不應(yīng)當(dāng)因個(gè)人的性別認(rèn)知和性別表達(dá)，使勞動(dòng)者在就業(yè)過程中受到差別對(duì)待。”

2月4日，中國(guó)大陸首宗“跨性別人士就業(yè)歧視案”終審宣判。

原告C以就業(yè)性別歧視的名義起訴貴陽(yáng)慈銘健康體檢中心，要求慈銘賠償2000元精神撫慰金并且公開賠理道歉。

終審維持了一審判決，認(rèn)定慈銘公司侵犯原告平等就業(yè)權(quán)，賠償C雙倍應(yīng)得精神撫慰金。但對(duì)原告對(duì)慈銘跨性別身份歧視的說(shuō)法不予認(rèn)定。

時(shí)間跨度近三年，歷經(jīng)六次開庭，四紙判決……這個(gè)案子在我國(guó)多元性別群體維權(quán)的道路上做出了許多突破。終審判決書中寫道：“不應(yīng)當(dāng)因個(gè)人的性別認(rèn)知和性別表達(dá)，使勞動(dòng)者在就業(yè)過程中受到差別對(duì)待?！?/p>

來(lái)自北京同語(yǔ)的法律研究員劉明珂多次旁聽了這個(gè)案件的審理，她感嘆，“大家平時(shí)看不到，對(duì)于跨性別群體來(lái)說(shuō)，這個(gè)正常的事情有多么困難?！?h3>受就業(yè)歧視最為嚴(yán)重的群體

在貴陽(yáng)慈銘體檢中心工作的第七天，C完成了一些基本的培訓(xùn)，指導(dǎo)老師楊倫準(zhǔn)備帶他去辦理手續(xù)。

C留著一頭短發(fā)，面部有些許胡須，穿著男式的西服套裝。其出生時(shí)指派性別為女性，但性別認(rèn)知為男性。

他沒有隱瞞自己的跨性別者身份，2015年4月，C告訴自己的新同事，“我是一個(gè)跨性別者?！边@是因?yàn)樗幌胍耘缘纳矸莨ぷ?，因?yàn)椤盎钤谝粋€(gè)自己不想要的軀殼里，會(huì)很痛苦”。

“沒事啊，我們知道金星的?！毙峦禄貞?yīng)。

在人事辦公室，C被告知要先等待一下?！八ㄈ耸拢┱f(shuō)自己有事情和楊倫說(shuō)，當(dāng)時(shí)我就有點(diǎn)在做心理準(zhǔn)備，因?yàn)樗次业难凵褚呀?jīng)不太對(duì)了?！?/p>

偏男性的外貌讓C在此前的求職過程中常常碰壁，父母也給了他許多壓力，他說(shuō)自己格外珍惜這次的機(jī)會(huì)。

半小時(shí)后，楊倫傳達(dá)了人事的意思：?jiǎn)挝粵]有決定要他。認(rèn)為他穿著打扮有問題，不符合公司規(guī)定。

C做同性戀公益已經(jīng)11年了，之前也聽一些跨性別的朋友說(shuō)過被公司歧視而辭退的事情，但當(dāng)這發(fā)生在了自己的身上，仍然有些不知所措。他發(fā)了條朋友圈，一些好友提醒他應(yīng)該留存一下語(yǔ)音證據(jù)。

除此之外，他想不到自己還能做什么。

“認(rèn)命吧?！彼搿Ｉ磉叺呐笥烟嶙h，既然有了錄音，要不要上訴？稍作搜索之后他發(fā)現(xiàn)并沒有律師能夠幫到自己，商業(yè)律師高昂的代理費(fèi)也讓人卻步。

C接觸過不少和他一樣的跨性別人士，大家都似乎一直活在一個(gè)灰色界域，覺得自己和法律無(wú)關(guān)。

盡管他們是在就業(yè)方面受歧視最為嚴(yán)重的群體之一。

2017年11月，北京同志中心和北京大學(xué)社會(huì)學(xué)系聯(lián)合發(fā)布了中國(guó)第一項(xiàng)對(duì)于跨性別群體的調(diào)研報(bào)告。報(bào)告顯示，由于廣泛的工作場(chǎng)所歧視，跨性別者的收入往往很低。三分之一的人每年掙得不到2.5萬(wàn)元人民幣。受訪樣本失業(yè)率為11.87%，而同期由人社部公布的我國(guó)城鎮(zhèn)登記失業(yè)率為 3.97%。

據(jù)報(bào)告分析，經(jīng)濟(jì)能力有限再加上工作環(huán)境的不友好等因素，有較大可能加劇這類跨性別者的心理焦慮。2060 份有效問卷中，近50%的研究參與者表示他們考慮過、四分之一表示嘗試過自殺或自殘。

“我們當(dāng)時(shí)還是比較保守的”

“就當(dāng)來(lái)散散心吧。”

2016年2月底，北京同語(yǔ)的主任徐玢對(duì)C發(fā)出邀請(qǐng)，去西雙版納參加他們以“反性少數(shù)人群家暴”為主題的專家研討會(huì)。

此時(shí)的C已經(jīng)失業(yè)近一年，一直依靠家人和女友的經(jīng)濟(jì)支持生活。

那時(shí)的他非常低落，已經(jīng)患有抑郁癥，“覺得好像世界沒有希望一樣，甚至也尋求過死亡。”

經(jīng)徐玢邀請(qǐng)，C來(lái)到西雙版納，見到了中國(guó)政法大學(xué)人權(quán)研究院教授劉小楠和中華女子學(xué)院教授、人大代表孫曉梅等一眾專家和律師。

“C和我們說(shuō)了自己的故事，說(shuō)的時(shí)候非常的傷心?！敝腥A女子學(xué)院法學(xué)院教授劉明輝說(shuō)，在場(chǎng)大部分專家都覺得案子勝訴的希望非常渺茫。

但在場(chǎng)不少人都認(rèn)為應(yīng)該試試。

“性別”是我國(guó)反歧視法中明確禁止的歧視事由，但成文法律并未明確“性別歧視”的定義，在目前已經(jīng)判決的司法案例中也沒有對(duì)法律規(guī)定的“禁止性別歧視”做進(jìn)一步的闡明，與跨性別者密切相關(guān)的性別認(rèn)同和性別表達(dá)更未被明示納入禁止歧視的范圍。

唯一將性別認(rèn)同和表達(dá)列入禁止歧視事由的，是此前由全國(guó)人大代表提出的反就業(yè)歧視法建議稿。

2015年10月，在第十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第十七次會(huì)議上，孫曉梅等36名代表、高莉等31名代表分別提出議案建議制定《反就業(yè)歧視法》，完善平等就業(yè)權(quán)的社會(huì)保障機(jī)制。

她們所提交的《反就業(yè)歧視法（專家建議稿）》是我國(guó)第一部專門針對(duì)反就業(yè)歧視的法律提案，其中列舉性別認(rèn)同、性別表達(dá)等作為禁止的歧視事由——具體表述為：“直接歧視，是指用人單位基于民族、種族、性別、社會(huì)出身、宗教信仰、殘障、體貌特征、年齡、健康狀況、婚姻和生育狀況、性傾向、性別認(rèn)同、性別表達(dá)、犯罪記錄、學(xué)歷、基因記錄等因素對(duì)勞動(dòng)者給予區(qū)別對(duì)待，取消或損害就業(yè)機(jī)會(huì)平等或待遇平等?！?/p>

一開始的版本中，并未涉及性少數(shù)群體的相關(guān)因素。

《反就業(yè)歧視法（專家建議稿）》最初在2007年由中國(guó)政法大學(xué)教授蔡定劍主持起草，劉小楠接棒組織國(guó)內(nèi)74位專家修改和增訂，前后歷經(jīng)6版修改。

2014年，他們第一次在就業(yè)歧視的定義中，增加了性別認(rèn)同等因素。

當(dāng)時(shí)，專家組邀請(qǐng)了倡導(dǎo)性別與性少數(shù)權(quán)益的非營(yíng)利機(jī)構(gòu)北京同語(yǔ)作為社群代表，參加第二次大修改。同語(yǔ)的主任徐玢提出要把性少數(shù)群體包括在這個(gè)法案之內(nèi)。

劉明輝說(shuō)，這個(gè)部分的增訂在團(tuán)隊(duì)中引起了很大的爭(zhēng)議。同語(yǔ)的成員廖愛晚認(rèn)為如果沒有加這一條，寧可不出臺(tái)整部法律?！靶扃愣寂挛覀兇蚱饋?lái)?！绷螑弁淼膱?jiān)持讓在場(chǎng)的專家們改變了態(tài)度，覺得既然有這樣一個(gè)機(jī)會(huì)，就不要舍棄這個(gè)群體。

孫曉梅是最初接觸到這個(gè)版本的全國(guó)人大代表之一。因?yàn)橄胍七@個(gè)提案，她也前來(lái)參加了兩次研討會(huì)。起初她對(duì)LGBT（女同性戀者、男同性戀者、雙性戀者與跨性別者的英文首字母縮寫）群體一無(wú)所知，社群的成員就從頭給她進(jìn)行講解和“科普”，她再去一個(gè)個(gè)游說(shuō)其他代表。

最后，孫曉梅成功征得36名人大代表聯(lián)署提案，《反就業(yè)歧視法》終于在2015年進(jìn)入了人大立法討論程序。

“完全出乎我的意料”

“C的案子之所以能發(fā)動(dòng)這么多人，一個(gè)重要的原因就是如果沒有案例的話，‘建議稿中關(guān)于性別認(rèn)同、性別表達(dá)的這一條容易被刪掉。”劉明輝說(shuō)。

在這之前，中國(guó)并沒有任何跨性別者起訴雇傭單位的案例。雖然跨性別者在工作場(chǎng)所受到歧視并不鮮見，但大部分人還是想要隱藏自己的身份。

為了讓法條完整通過，劉明輝和各位專家學(xué)者認(rèn)為，一定要把C這個(gè)案子做到底，而且要讓它有比較大的影響。這樣決策部門才能重視。

C也決定試一下。

研討會(huì)上當(dāng)即就進(jìn)行了分工，劉明輝和律師黃沙組成了最初的訴訟代理團(tuán)隊(duì)，同語(yǔ)的成員負(fù)責(zé)資料的整理搜集工作，劉小楠和中國(guó)西南財(cái)經(jīng)大學(xué)副教授何霞作為專家證人，無(wú)償撰寫專家意見書，還有其他一些專家與律師加入。

2016年3月，貴州省貴陽(yáng)市云巖區(qū)法院仲裁庭正式開庭審理了這個(gè)被稱為“跨性別人士就業(yè)歧視第一案”的案件。C作為原告，以就業(yè)歧視的名義仲裁起訴貴陽(yáng)慈銘健康體檢中心，主張被慈銘非法辭退，要求慈銘支付2000元經(jīng)濟(jì)賠償金。

仲裁庭經(jīng)歷了兩次開庭，C作為原告均敗訴。2016年6月，C再次上訴，勞動(dòng)爭(zhēng)議案開庭。

這次他們請(qǐng)了劉小楠作為專家證人出庭，也迎來(lái)了本案中的第一次勝訴。一審判決認(rèn)定慈銘公司屬于非法辭退，賠償C雙倍應(yīng)得工資483元和經(jīng)濟(jì)賠償金1500元。但對(duì)原告對(duì)慈銘跨性別身份歧視的說(shuō)法不予認(rèn)定。

“勝訴不是終點(diǎn)，道歉才是?！碑?dāng)時(shí)在接受媒體采訪的時(shí)候，C說(shuō)了這樣一句話。很快，他又以一般人格權(quán)糾紛為案由提起了新的訴訟。

2017年4月，貴陽(yáng)市云巖區(qū)人民法院開庭審理人格權(quán)糾紛案。一審判決在7月26日發(fā)布：法院認(rèn)定被告侵犯了原告的平等就業(yè)權(quán)，無(wú)正當(dāng)理由解除與原告的勞動(dòng)合同構(gòu)成差別對(duì)待，判決被告賠償精神撫慰金2000元，判決并未支持公開賠禮道歉的訴訟請(qǐng)求。

該判決是我國(guó)第一起多元性別群體就業(yè)歧視案在一般人格權(quán)層面的勝訴。

當(dāng)這個(gè)群體被看見

接下來(lái)，面臨的新問題，是在獲得了難能可貴的勝利之后止步于此，還是繼續(xù)上訴。

此時(shí)團(tuán)隊(duì)內(nèi)外出現(xiàn)了強(qiáng)烈的分歧。社群中開始出現(xiàn)反對(duì)的聲音，有人說(shuō)C是掉到錢眼兒里了，只是為了追得更多的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而專家和律師們則覺得二審很有可能會(huì)輸，甚至駁回一審的判決，收回2000元的賠償金。

一番糾結(jié)之后，他們?nèi)詻Q定繼續(xù)上訴，一個(gè)重要的原因是希望打到中院之后此案能有更大可能進(jìn)入最高法院的指導(dǎo)性案例之列。

2017年11月13日，一般人格權(quán)糾紛二審在貴陽(yáng)市中院開庭，此時(shí)，C的上訴團(tuán)隊(duì)已經(jīng)做好了最壞的打算，“當(dāng)時(shí)已經(jīng)計(jì)劃好了，如果有可能判輸，那我們就撤訴?！?/p>

今年2月4日，貴陽(yáng)市中院做出終審判決，對(duì)慈銘公司的行為對(duì)原告構(gòu)成性別歧視的主張因證據(jù)不充分不予支持，維持原判。

雖然有些失望，但在判決書中，法官做出了開創(chuàng)性的表述，“不應(yīng)當(dāng)因個(gè)人的性別認(rèn)知和性別表達(dá)，使勞動(dòng)者在就業(yè)過程中受到差別對(duì)待。”

何霞則認(rèn)為這會(huì)為未來(lái)的同類案件帶來(lái)非常積極的影響：“雖然我們不是判例法國(guó)家，但如果以后出現(xiàn)類似的案子，（法官）肯定會(huì)參照這個(gè)案子，看一下其相關(guān)情況和判決書內(nèi)容?！?/p>

何霞分析，“在和法官們的問答中，我明顯能感覺到他們是知道這個(gè)群體的存在，并且對(duì)他有一定的接觸和了解的。這點(diǎn)很重要。”

一直關(guān)注此案的孫曉梅得知C案二審開庭的消息后當(dāng)晚就給最高法院聯(lián)絡(luò)工作辦公室打去電話，同時(shí)打印了厚厚幾千頁(yè)的國(guó)外相關(guān)案例資料寄送至最高法院，其意見又反饋給辦理的中院。她認(rèn)為，這個(gè)舉動(dòng)也進(jìn)一步加深了審理法官對(duì)性少數(shù)人群維權(quán)的理解。

“當(dāng)這個(gè)群體被看見了，就不會(huì)被帶有偏見地看待。這也是我們想做這個(gè)訴訟一個(gè)很重要的原因?！焙蜗冀淌谡f(shuō)。

2015年11月，全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委公布第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議主席團(tuán)交付審議代表所提116件議案的辦理意見。46件議案中提出的26個(gè)立法項(xiàng)目被認(rèn)為確有立法必要，其中，就包括了關(guān)于制定《反就業(yè)歧視法》的議案。

人力資源和社會(huì)保障部也將制定《反就業(yè)歧視法》列為未來(lái)的重點(diǎn)工作目標(biāo)。

今年兩會(huì)，北京同志中心、同語(yǔ)機(jī)構(gòu)及一些其他民間組織一起，向人大代表和政協(xié)委員提交了三個(gè)議案，其中包括了針對(duì)跨性別者就業(yè)難題的“學(xué)歷學(xué)位證書性別標(biāo)記修改提案”。

如今，終于從慈銘的陰影中走出的C找到了新的工作，盡管離達(dá)到性別認(rèn)同還有很長(zhǎng)的一條路。“我現(xiàn)在不會(huì)在簡(jiǎn)歷上隱瞞自己的性別，但也不會(huì)強(qiáng)調(diào)自己是跨性別，就讓他們自己去決定?！?/p>

（張玉薦自《看天下》）