律師智勝
——藝術(shù)訴訟法經(jīng)典案例解析

汪騰鋒

“無中生有”提示公權(quán)腐敗現(xiàn)象“敲山震虎”解困“金某龍走私案”（一）

案情回放：

眾所周知，深圳經(jīng)濟特區(qū)早年的快速發(fā)展，離不開依托香港這一得天獨厚的地緣、人緣優(yōu)勢和改革開放的先行政策而蓬勃發(fā)展的來料加工貿(mào)易。

早先，來料加工貿(mào)易，是一種引進外資、發(fā)展外向型經(jīng)濟的新形式。具體來說，就是由外商提供全部原材料、輔料、零部件、元器件、配套件和包裝物料，必要時提供設(shè)備；再由承接方加工單位按外商的要求進行加工裝配，成品交外商銷售，承接方收取工繳費，外商提供的作價設(shè)備價款，承接方用工繳費償還的業(yè)務。這對于委托方來說，是利用承接方的勞務，降低產(chǎn)品成本；對于承接方來說，則是以商品為載體的一種勞務輸出。

由于來料加工貿(mào)易有著“合同備案——料件保稅進口——加工生產(chǎn)——復出口——核銷”的繁瑣而復雜的運作程序，所以，這一領(lǐng)域很容易滋生走私犯罪。這一領(lǐng)域的走私犯罪除了具有一般走私的特征外，還往往出現(xiàn)走私時間“前推后移”的顯著特征：走私行為可先于進出口行為，如備案環(huán)節(jié)；又可發(fā)生在進出口后，如合同核銷環(huán)節(jié)，由此引申出偽報、假核銷、擅自內(nèi)銷保稅貨物等各種各樣的走私手法。

2008年以來，受美國“次貸”引發(fā)的市場疲軟和國內(nèi)宏觀調(diào)控的影響，來料加工貿(mào)易企業(yè)獲利空間明顯減少，在經(jīng)營困難的環(huán)境下，不少來料加工企業(yè)倒賣保稅原料、生產(chǎn)設(shè)備，甚至變賣設(shè)備后卷款潛逃的情形不斷出現(xiàn)，使得國家稅收大幅流失，擾亂了正常的社會經(jīng)濟秩序?？梢哉f，目前，來料加工貿(mào)易領(lǐng)域成為走私犯罪的重災區(qū)，占到走私案件總數(shù)的近八九成，并呈現(xiàn)單位犯罪案件數(shù)量多、犯罪手段多樣性、偷逃稅金額較大等特點。

對此，廣東省各地海關(guān)加強了防控來料加工貿(mào)易走私犯罪情況的措施力度。

譬如，嚴查并嚴懲“三來一補”企業(yè)利用加工貿(mào)易合同手冊免稅進口保稅原材料后在國內(nèi)倒賣，或加工成半成品、成品后再倒賣，然后采取假轉(zhuǎn)廠、假出口等手段平衡合同手冊，騙取海關(guān)核銷的行為。

此外，對借助加工貿(mào)易企業(yè)名義、利用來料加工手冊將實際為一般貿(mào)易的貨物虛報成來料加工保稅貨物，從而達到走私目的偽報貿(mào)易性質(zhì)行為；成立“三來一補”企業(yè)，專門倒賣合同手冊指標牟取非法利益的“借殼”走私等行為，加以嚴防嚴處……

實在地說，大多數(shù)來料加工貿(mào)易企業(yè)的走私犯罪活動，都離不開個別涉嫌貪腐的海關(guān)工作人員利用職務便利的放縱甚至配合。

因此，不乏個別利令智昏的海關(guān)工作人員，由于企業(yè)經(jīng)營者的“不通人情世故”“不主動配合調(diào)查”，而借著“嚴查、嚴懲”的名義，人為地給一些進行正常生產(chǎn)經(jīng)營的來料加工貿(mào)易企業(yè)扣上“涉嫌走私”的帽子，扣押進口的料件，進行超出企業(yè)承受能力的經(jīng)濟處罰，造成這些企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的困境甚而幾乎倒閉。

2010年7月，深圳市金某龍科技有限公司（以下簡稱“金某龍公司”）就不幸遭遇了中華人民共和國某某海關(guān)（以下簡稱“某某海關(guān)”）的嚴懲：先是查扣了金某龍公司進口的一批集成電路（IC芯片），進而又以金某龍公司一直偽報價格為由，認定該公司涉嫌走私和偷逃稅款。

為了能夠正常維持生產(chǎn)和經(jīng)營，在某某海關(guān)相關(guān)調(diào)查人員的提示下，金某龍公司不得不向某某海關(guān)繳納了人民幣50萬元的保證金，意圖讓其置換放行因報錯型號而被扣押的88215個IC芯片。不料，保證金交了，可被扣押的IC芯片，某某海關(guān)卻仍然不肯退還！

盡管金某龍公司從2010年7月中旬到2014年4月初一直不停地向某某海關(guān)提交申訴資料，要求聽證，進行陳述，反復交涉，始終未得到有效解決。

2014年4月22日，某某海關(guān)對金某龍公司下達了《羅關(guān)查決字[2014]A03××號行政處罰決定書》，決定沒收金某龍公司涉嫌走私的88215個IC芯片和追繳走私貨物等值價款人民幣890844.23元！

這簡直是要置金某龍公司于死地了。

在萬不得已的情況下，2014年9月，金某龍公司法定代表人王先生慕名前來，希望給他們公司提供強有力的法律幫助，他們要依法維權(quán)！

接受金某龍公司法定代表人王先生的委托后，由助理律師做好搜集證據(jù)等基礎(chǔ)工作，接著代理金某龍公司對某某海關(guān)依法提起行政訴訟，與某某海關(guān)對簿公堂，尋求公正！

說實話，從表面的證據(jù)看，某某海關(guān)依據(jù)這些證據(jù)主觀認定的結(jié)論并非妄斷，這對金某龍公司非常不利。但我們以自己多年與各職能部門打交道的經(jīng)驗判斷，某某海關(guān)之所以緊緊咬住金某龍公司的一點報關(guān)錯誤不放，并且還小事化大地判定金某龍公司涉嫌走私和偷逃稅款，決不僅僅如表面呈現(xiàn)出來的那樣公正、完全是為了維護國家利益，更深處的原因也許不排除由于金某龍公司一直中規(guī)中矩、老老實實地生產(chǎn)、經(jīng)營，沒讓海關(guān)個別人員得到任何“好處”吧？

于是，我方律師在庭審該案時，不過多地對某某海關(guān)認定金某龍公司涉嫌走私和偷逃稅款的錯誤進行論辯，而是列舉了媒體報道或披露的個別海關(guān)貪腐案例，指出海關(guān)工作人員失職瀆職偶有發(fā)生，結(jié)合本案中某某海關(guān)對金某龍公司來料加工貿(mào)易出口貨品長達近4年的扣押、重復扣押保證金后仍拒不退還貨物并處罰追繳巨款等事項的處理方法，明顯可以看出，某某海關(guān)個別行政執(zhí)法人員可能涉嫌人情枉法而對原告消極執(zhí)法、令原告蒙受巨大損失，卻使之演變成所謂“偷逃稅”案。因此，我方請求人民法院就某某海關(guān)個別人員可能涉嫌的執(zhí)法瀆職、失職過錯和責任，向某某海關(guān)制發(fā)司法建議書，予以嚴肅追究！

我方的這種“無中生有”的要求，起到了敲山震虎的效果。

于是，在主審法官的協(xié)調(diào)下，某某海關(guān)方面最后只得同意與金某龍公司庭外和解，保證了雙方的體面收場。

案件的原委是這樣的：上世紀80年代末，在山東一所大學里專攻理工科、畢業(yè)后成了一名機電工程師的王先生，應聘南下來到了深圳市一家港資企業(yè)從事技術(shù)管理與服務工作。

這家港資企業(yè)長期與美國一些享有國際聲譽的大客戶合作，為它們生產(chǎn)、加工各類電子玩具。在工作過程中，王先生與幾家外方客戶建立了友好的個人關(guān)系。

在2008年席卷全球的金融危機中，很多公司被迫停止生產(chǎn)和運行。無數(shù)企業(yè)人才和技術(shù)人才只能憑借自己的力量闖出一條血路。

王先生供職的那家港資企業(yè)也沒能逃過金融危機帶來的厄運被迫關(guān)廠歇業(yè)，而王先生考慮到自己擁有的專業(yè)技術(shù)特長與常年積累的客戶資源，決定自己成立一家企業(yè)，接續(xù)原有客戶的業(yè)務，開始艱難的創(chuàng)業(yè)歷程。