藏族傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治文化的沖突

關(guān)鍵詞 藏族 傳統(tǒng)法律文化 現(xiàn)代法治文化 沖突

基金項(xiàng)目：本文系西藏自治區(qū)哲學(xué)社會(huì)科學(xué)專項(xiàng)資金項(xiàng)目（項(xiàng)目批準(zhǔn)號(hào)：17BFX001）資助、教育部人文社會(huì)科學(xué)研究青年基金項(xiàng)目“依法治藏進(jìn)程中藏族傳統(tǒng)法律文化的傳承與揚(yáng)棄”（項(xiàng)目批準(zhǔn)號(hào)：17XZJC820001）資助。

作者簡介：蘇雪菁，西藏大學(xué)政法學(xué)院副教授，研究方向：法律文化。

中圖分類號(hào)：D920.0 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.237

一、為什么要重視藏族傳統(tǒng)法律文化

傳統(tǒng)是歷史的積淀和文化的凝結(jié)，是特定范圍內(nèi)人們的生活習(xí)慣、思想觀念、民族心理等多種文化因素的總和，因而傳統(tǒng)具有民族獨(dú)特性和地域特征。傳統(tǒng)離我們今日的生活并不遙遠(yuǎn)，正如著名法學(xué)家梁治平所言，“它不僅僅是一個(gè)歷史上曾經(jīng)存在的過去，同時(shí)還是個(gè)歷史地存在的現(xiàn)在，因此，我們不但可以在以往的歷史中追尋傳統(tǒng)，而且可以在當(dāng)下生活的折射里發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)?！?傳統(tǒng)的法律文化是現(xiàn)代法治建設(shè)的土壤。傳統(tǒng)法律文化是一個(gè)國家、地區(qū)或民族在共同生活過程中所形成并傳承、發(fā)展的與法律相關(guān)的觀念意識(shí)、規(guī)范制度、行為實(shí)踐的總體，深刻地存在于人們的法律心理、法律意識(shí)、法律行為習(xí)慣之中。傳統(tǒng)法律文化從大的方面來講分為兩部分：“淺層次”的法律制度文化和“深層次”的法律精神文化，法律精神文化即法律觀念意識(shí)，這是法律文化的核心。我們國家提出了“文化強(qiáng)國”的口號(hào)，而法律作為文化的一個(gè)重要組成部分，“文化強(qiáng)國”就應(yīng)該有法律文化的內(nèi)容。

藏族是一個(gè)有著悠久歷史和優(yōu)良傳統(tǒng)法律文化的古老民族。歷史上，藏族人民的生產(chǎn)和生活秩序的維持、人們之間沖突矛盾的解決以及對(duì)人身傷害行為的懲處等等，都依靠人們在生活實(shí)踐中逐漸確立的規(guī)則。這些規(guī)則有些是具有強(qiáng)制性的習(xí)慣法，有些是社會(huì)共同遵循的習(xí)俗，是經(jīng)藏族聚居區(qū)各部落確認(rèn)或制定，并賦予其強(qiáng)制力，保證其在本部落或本族群一定范圍內(nèi)實(shí)施，且靠約定俗成的習(xí)慣信仰與盟誓約定調(diào)整人們關(guān)系的具有約束力的社會(huì)規(guī)范。作為一種文化現(xiàn)象或規(guī)則制度，它從不同角度體現(xiàn)了藏族人民傳統(tǒng)的人生觀、宗教觀、道德觀、價(jià)值觀和法律觀。這些社會(huì)規(guī)范既有宗教信仰、倫理道德、鄉(xiāng)規(guī)民約、風(fēng)俗習(xí)慣，也有藏族原始宗教--苯教文化精神，以及后來整合發(fā)展的尊重世上所有生命神圣不可殺生予奪之藏傳佛教的諸多價(jià)值觀念，藏民族的這些道德習(xí)尚、文化觀念、不殺生的宗教觀等構(gòu)成了藏族每個(gè)社會(huì)成員共同遵守的習(xí)慣性規(guī)則、行為準(zhǔn)則和法律觀念，并以習(xí)慣法為載體傳承下來，從而形成了內(nèi)容獨(dú)樹一幟與特征鮮明的習(xí)慣法體系，這些規(guī)則制度對(duì)歷史上的廣大藏族聚居區(qū)的發(fā)展進(jìn)步發(fā)揮過很大作用，其法律文化觀念更是影響至今，甚至影響著現(xiàn)在或未來藏族聚居區(qū)和整個(gè)中國法治建設(shè)的進(jìn)程。

二、藏族傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治文化的沖突

法治文化屬于法律文化的范疇，是法律文化發(fā)展的一種形態(tài)，是一種與人治文化相對(duì)立的先進(jìn)的法律文化。中共十八屆四中全會(huì)于2014年10月23日通過了《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》，正式提出了建設(shè)社會(huì)主義法治文化的政治任務(wù)?！扒竽局L者，必固其根本；欲流之遠(yuǎn)者，必浚其泉源”，我國的法治文化建設(shè)必須在傳統(tǒng)法律文化的“土壤”中進(jìn)行，西藏的法治文化建設(shè)必須立足于自身的文化根基。從藏族傳統(tǒng)法律文化到現(xiàn)代法治文化的轉(zhuǎn)化，意味著非法治的傳統(tǒng)法律文化向法治的法律文化的轉(zhuǎn)變。從傳統(tǒng)法律文化轉(zhuǎn)向法治文化，是一條布滿荊棘的道路，保持原有的傳統(tǒng)法律文化相對(duì)容易，而建設(shè)現(xiàn)代法治文化的任務(wù)卻很艱巨，因?yàn)榉梢赘模幕瘏s根深蒂固。對(duì)一個(gè)國家或一個(gè)民族來說，歷史與傳統(tǒng)中凝聚的智慧和經(jīng)驗(yàn)始終是無法抹去的印記，因而，在西藏社會(huì)現(xiàn)代性轉(zhuǎn)型的過程中，藏族傳統(tǒng)法律文化直接影響到了現(xiàn)代法治文化建設(shè)，影響到了依法治藏的進(jìn)程。

我國現(xiàn)代的法律制度主要借鑒、移植西方的法治理論、法律規(guī)則而形成，而西方的法治理論與藏族傳統(tǒng)法律文化的巨大差異，二者沖突在所難免。藏族傳統(tǒng)法律文化在歷史發(fā)展進(jìn)程中沉積了具有地域、民族特色的藏族傳統(tǒng)法律文化，其中既有可積極整合的因素，又有消極因素。

（一）傳統(tǒng)“宗教、道德高于法律”的觀念與現(xiàn)代“法律至上”理念的沖突

現(xiàn)代文明國家提出“法律的統(tǒng)治”，推崇“法律至上”，強(qiáng)調(diào)法律高于權(quán)力，法律高于領(lǐng)導(dǎo)意志。在舊西藏（吐蕃時(shí)期），法律為王制定，為王所用，王可以凌駕于任何法律之上并不受它的制約，這種制度下，法律從屬于權(quán)力。

在調(diào)整社會(huì)關(guān)系方面，舊西藏主要以佛教、道德、習(xí)慣來治民，也使得法律沒有其應(yīng)有的權(quán)威性，不被人們重視。如舊西藏的“賠命價(jià)”制度，在舊西藏，對(duì)于殺人這種剝奪他人生命權(quán)的處罰往往賠償“命價(jià)”或者以“血族復(fù)仇”方式解決，這種傳統(tǒng)法律思想對(duì)現(xiàn)代的影響仍然很大。在今天的那曲地區(qū)，這種現(xiàn)象仍然存在。受害人的親屬往往不會(huì)選擇用法律途徑將被告人繩之以法并予以處罰，也不會(huì)在乎被告人被判處何罪受以何種刑罰，他們更在乎的是考慮要求被告人及其親屬賠償“命價(jià)”。而在西藏某些地方，被害人的親屬不僅要求賠償“命價(jià)”，甚至還要求以“以命抵命”這種“血族復(fù)仇”的方式來了結(jié)家族間的仇恨。這種繞過法律、“私了”的現(xiàn)象，反映了人們無視法律權(quán)威的社會(huì)心理。此外，“賠命價(jià)”純粹是以罰代刑，不區(qū)分民事責(zé)任和刑事責(zé)任，忽視了刑事犯罪對(duì)社會(huì)的危害性及社會(huì)的公共安全。從人權(quán)角度講，“賠命價(jià)”是對(duì)富人的縱容，對(duì)受害人生命的輕視，而且違背了罪刑法定和罪刑相適應(yīng)的現(xiàn)代法治原則。

對(duì)法律權(quán)威的毀損還表現(xiàn)在“二次司法”上?！啊嗡痉锤鶕?jù)國家法解決的案件糾紛，由于國家法與少數(shù)民族習(xí)慣法的沖突，在國家司法機(jī)關(guān)對(duì)案件作出司法裁判以后，少數(shù)民族當(dāng)事人按照習(xí)慣法對(duì)該案件又重新進(jìn)行一番審理而做出裁決?！?在西藏地區(qū)，忽視國家法的“二次司法”的做法是普遍存在的，不僅損害藏族當(dāng)事人的合法權(quán)益，而且踐踏了國家法律，對(duì)社會(huì)的治安造成了威脅。對(duì)于民事糾紛也一樣。在西藏廣大農(nóng)牧區(qū)，當(dāng)人們發(fā)生草原糾紛時(shí)不訴諸人民法院，往往請(qǐng)宗教人士（如喇嘛）、部落頭人或者家族族長出面來解決此類問題的情形比比皆是。

西藏是一個(gè)具有悠久歷史和獨(dú)特傳統(tǒng)文化的少數(shù)民族地區(qū)，傳統(tǒng)法律文化對(duì)現(xiàn)代社會(huì)影響深遠(yuǎn)。人們更多的是運(yùn)用傳統(tǒng)做法來解決紛爭、平定訴訟，而較少地運(yùn)用現(xiàn)行法律，這不僅反映了他們對(duì)本民族傳統(tǒng)文化具有特殊的情感，還表明了傳統(tǒng)法律文化深深地嵌入了人們的思想深處。這種依靠宗教、道德、習(xí)慣來維持社會(huì)秩序的傳統(tǒng)觀念使得法律往往被置于被忽視或不被信仰的邊緣位置，這對(duì)整個(gè)西藏地區(qū)社會(huì)秩序的維護(hù)、現(xiàn)代法治理念的推廣和法律權(quán)威的樹立是極為不利的。

（二）藏族深厚的民族感情和族群思想削弱了現(xiàn)代法律規(guī)范的權(quán)威性

閉塞環(huán)境下血統(tǒng)同源、文化同源的民族，往往更信任和依賴傳統(tǒng)習(xí)俗而非國家法律。法國著名社會(huì)學(xué)家涂爾干（Durkheim）認(rèn)為，特定地域內(nèi)人群共同的生產(chǎn)生活經(jīng)歷必然會(huì)在這群人中產(chǎn)生精神聯(lián)系，使得這群人成為一個(gè)整體，區(qū)別于其他群體，進(jìn)而依據(jù)這些共同的認(rèn)知和經(jīng)歷創(chuàng)造秩序，以群體中的有威望的老者為秩序的守護(hù)者。 在藏族傳統(tǒng)文化中，這種秩序即族規(guī)民約、宗教戒律、風(fēng)俗習(xí)慣、倫理道德等習(xí)慣法，由德高望重的長者和高僧大德來掌握裁決權(quán)力維持秩序，這種長期延續(xù)下來的習(xí)慣做法在西藏的偏遠(yuǎn)地區(qū)已然成為處理矛盾糾紛的常規(guī)手段，國家法律則退居其次。

鑒于西藏的特殊戰(zhàn)略地位，出于對(duì)民族風(fēng)俗習(xí)慣和少數(shù)民族傳統(tǒng)的尊重，國家對(duì)民族地區(qū)的法律適用情況抱著溫和態(tài)度，使得一部分法律政策在少數(shù)民族地區(qū)不能得到很好地落實(shí)。國家制定法與藏族傳統(tǒng)習(xí)慣法的沖突矛盾，影響著西藏法治建設(shè)的進(jìn)程。

費(fèi)孝通先生指出：“在鄉(xiāng)土社會(huì)中，（國家層面的）法律是無從發(fā)生的。” 因?yàn)猷l(xiāng)土社會(huì)地域封閉，是一種熟人社會(huì)，幾乎不需要法律或法院，人們依照當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣、鄉(xiāng)土人情就能維持正常的生產(chǎn)生活。然而現(xiàn)代社會(huì)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)，人員流動(dòng)的廣泛，使得社會(huì)變?yōu)橥耆煌卩l(xiāng)土社會(huì)的陌生社會(huì)，來自不同地域的人們生活在了一起。陌生人社會(huì)中，習(xí)慣及道德力量減弱，使得更具有強(qiáng)制性的正式法律應(yīng)運(yùn)而生。藏民族聚居區(qū)正是存在這種地域的限制，導(dǎo)致舊有習(xí)慣法難以被打破。對(duì)于西藏偏遠(yuǎn)地區(qū)來說，高原氣候及缺氧的環(huán)境等自然條件限制了人員流動(dòng)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展，是典型的鄉(xiāng)土社會(huì)，對(duì)現(xiàn)代法律沒有需求，因此拒絕接受和改變，造成現(xiàn)代法律制度在這些地區(qū)難以推行。

（三）傳統(tǒng)等級(jí)觀念與現(xiàn)代法律平等觀念的沖突

平等權(quán)是我國憲法規(guī)定的公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，它要求法律面前人人平等，人人都要遵守法律、受法律的約束，人們平等地適用法律，也平等地受法律的保護(hù)。法律面前人人平等是現(xiàn)代法治的基本要求，是現(xiàn)代法治的基本精神。盡管現(xiàn)代法律都規(guī)定了平等權(quán)，但傳統(tǒng)文化中的等級(jí)思想?yún)s深深隱藏于人們思想深處，影響著人們平等觀念的形成。舊西藏，家族或部落是地方政權(quán)的基礎(chǔ)。在這個(gè)最基本的單位中，所有的成員都要受到家族族長或部落首長的制約，族長、頭人擁有司法、行政大權(quán)。

舊西藏所處時(shí)期是一個(gè)等級(jí)森嚴(yán)的階級(jí)社會(huì)，所有的立法、司法、行政、宗教活動(dòng)都要以王為核心，王處于絕對(duì)的統(tǒng)治地位，他不但有權(quán)調(diào)處一般民事糾紛，甚至對(duì)于一些嚴(yán)重的犯罪行為享有生殺予奪的權(quán)力。盡管這種專制制度早已沒落，但是受其思想影響的不平等觀念以及家長制法律文化仍禁錮著人們的思想。這給西藏現(xiàn)代法治文化的發(fā)展帶來許多消極的影響。如在婚姻制度方面，廣大藏區(qū)普遍存在這種現(xiàn)象：許多夫妻沒有經(jīng)過《中華人民共和國婚姻法》規(guī)定的結(jié)婚程序?qū)嵭薪Y(jié)婚登記，就直接以夫妻名義共同生活或者進(jìn)行某些結(jié)婚儀式后就認(rèn)為是合法的夫妻關(guān)系。一旦出現(xiàn)情感糾紛時(shí)，無過錯(cuò)方的權(quán)益就無法受到法律的保障，這對(duì)穩(wěn)固家庭婚姻關(guān)系以及保護(hù)弱勢群體一方是極為不利的。不平等觀念還體現(xiàn)在“賠命價(jià)”制度中，命價(jià)數(shù)額由被害人所處的社會(huì)地位來確定，即“賠命價(jià)”因人而異。隨著社會(huì)的發(fā)展，“賠命價(jià)”的數(shù)額不斷增長，但仍然區(qū)分人的等級(jí)。這種“不同人則不同命價(jià)”將人做了三六九等的劃分，是等級(jí)思想的體現(xiàn)。還有西藏習(xí)慣法中的男尊女卑觀念等，這些等級(jí)觀念與現(xiàn)代法治文化的發(fā)展不協(xié)調(diào)，對(duì)維護(hù)人權(quán)和構(gòu)建和諧社會(huì)造成了阻礙，也違背了我國憲法所明確規(guī)定的“法律面前人人平等”的原則。

三、結(jié)語

藏族傳統(tǒng)法律文化在歷史發(fā)展進(jìn)程中沉積了具有地域、民族特色的藏族傳統(tǒng)法律文化，其中既有可積極整合的因素，又有消極因素?，F(xiàn)代法治文化建設(shè)必須立足于自身的文化根基，從藏族傳統(tǒng)法律文化到現(xiàn)代法治文化的轉(zhuǎn)化，意味著非法治的傳統(tǒng)法律文化向法治的法律文化的轉(zhuǎn)變，這是一條布滿荊棘的道路。藏族傳統(tǒng)法律文化直接影響到了現(xiàn)代法治文化建設(shè)，影響到了依法治藏的進(jìn)程。藏族傳統(tǒng)法律文化中的宗教至上、道德至上、權(quán)力本位、法律工具主義、等級(jí)思想等都與現(xiàn)代法治理念相悖，阻礙著現(xiàn)代法治文化建設(shè)。對(duì)于藏族傳統(tǒng)法律文化中的消極因素與現(xiàn)代的沖突問題，需要隨著法制教育、普法工作的開展和依法治藏的全面推進(jìn)而逐漸消除。

注釋：

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尹鶴曉、陳剛.少數(shù)民族傳統(tǒng)文化信仰與現(xiàn)代法制化建設(shè)的沖突與融合.貴州民族研究.2017（10）.43-46.

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