戴新福
(上海市公安局,上海 200000)
當(dāng)前,隨著移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅猛發(fā)展,特別是滬(深)港通的實(shí)現(xiàn)①2016年9月29日,中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)第11次主席辦公會(huì)議審議通過《內(nèi)地與香港股票交易互聯(lián)互通機(jī)制若干規(guī)定》,并于2016年9月30日正式公布并實(shí)施。,為兩岸四地居民開展跨境證券投資活動(dòng)提供了新的便利通道。在此過程中,犯罪嫌疑人利用跨境證券交易的特點(diǎn)開展操縱證券市場(chǎng)、內(nèi)幕交易以及洗錢等犯罪的問題開始顯露。要防范和打擊此類犯罪,離不開對(duì)海量證券交易數(shù)據(jù)、關(guān)聯(lián)賬戶資金流水?dāng)?shù)據(jù)、交易的網(wǎng)絡(luò)地址數(shù)據(jù)及內(nèi)幕信息敏感期等數(shù)據(jù)的大數(shù)據(jù)關(guān)聯(lián)分析和取證,這對(duì)滬港兩地在打擊證券犯罪、防范風(fēng)險(xiǎn)蔓延等方面的合作提出了全新的要求。本文擬以滬港兩地證券市場(chǎng)互聯(lián)互通條件下的犯罪風(fēng)險(xiǎn)為例,分析打防工作中存在的主要問題,進(jìn)而對(duì)大數(shù)據(jù)條件下兩岸四地打擊犯罪方面的警務(wù)合作研提幾點(diǎn)建議。
近年來,隨著大陸“自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)”建設(shè)的不斷深入和“一帶一路”建設(shè)的加快推進(jìn),滬港證券市場(chǎng)在互聯(lián)互通方面不斷取得新進(jìn)展,參與滬、港兩地證券市場(chǎng)投資方面的通道日益增多。而滬港兩地在市場(chǎng)交易規(guī)則、跨境交易渠道、打擊證券犯罪的模式等方面存在諸多相似和差異之處。
1.交易時(shí)間不同
A 股交易時(shí)間為早市 9∶30-11∶30, 午市 13∶00-15∶00;港股交易時(shí)間為早市 9∶30-12∶00,午市 13∶00-16∶00。
2.回轉(zhuǎn)交易期限不同
A 股為“T+1”;港股為“T+0”。
3.漲跌幅限制不同
A股設(shè)置單日10%漲跌幅限制;港股無單日漲跌幅限制。
4.投資者主體不同
A股以個(gè)人投資者為主,港股機(jī)構(gòu)投資者占比更高。
滬港兩地跨境投資股票,主要有四個(gè)渠道:
1.直接開通賬戶
香港居民只要提供往來內(nèi)地通行證及銀行卡即可至內(nèi)地任一證券公司開戶,銀行卡是用于資金第三方存管的;內(nèi)地居民可親赴香港開立銀行賬戶或直接在香港證券機(jī)構(gòu)開戶,網(wǎng)上開戶日趨流行。
2.通過滬港通跨境投資股票
香港居民可在香港證券公司網(wǎng)上交易平臺(tái)申請(qǐng)開通“滬股通”交易,可投資股票包括上海證券交易所上證180指數(shù)、上證380指數(shù)的成份股,以及上海證券交易所上市的A+H股公司股票,共568只股票;內(nèi)地居民可通過“港股通”,投資香港股市中的恒生綜合大型股指數(shù)及綜合中型股指數(shù)成份股,以及A+H股上市公司的H股,共268只股票。
3.認(rèn)購兩地監(jiān)管部門互認(rèn)的基金間接投資內(nèi)地股市
首批獲得香港證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn),允許香港居民購買的中國內(nèi)地基金包括華夏回報(bào)混合證券投資基金、工銀瑞信核心價(jià)值混合型證券投資基金等;首批獲得中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn),允許中國居民購買的香港基金有行健宏揚(yáng)中國基金、摩根亞洲總收益?zhèn)鸬取?/p>
4.通過合格機(jī)構(gòu)投資
香港居民可通過認(rèn)購以A股為標(biāo)的的QFII(合格的境外機(jī)構(gòu)投資者)基金間接投資內(nèi)地股市;內(nèi)地居民可通過購買以港股為標(biāo)的的QDII(合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者)基金投資香港股市。
香港和內(nèi)地的證券監(jiān)管均由證券監(jiān)管部門負(fù)責(zé),但證券犯罪刑事調(diào)查方面的體制存在明顯差異。
1.負(fù)責(zé)調(diào)查的主體方面
香港證券犯罪刑事調(diào)查由香港證監(jiān)會(huì)的法規(guī)執(zhí)行部負(fù)責(zé);[1]內(nèi)地證券犯罪刑事調(diào)查由公安部經(jīng)偵局負(fù)責(zé),其中上海市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查總隊(duì)專門組建了證券犯罪偵查支隊(duì),主要負(fù)責(zé)涉及上海的證券犯罪偵查工作。[2]
2.刑事調(diào)查的范圍方面
香港主要調(diào)查持牌人操守、操控市場(chǎng)、內(nèi)幕交易、上市公司行為、無牌經(jīng)營等案件;內(nèi)地主要調(diào)查內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息犯罪,利用未公開信息交易犯罪,操縱證券、期貨市場(chǎng)犯罪、非法經(jīng)營等案件,其中非法經(jīng)營罪主要涉及未經(jīng)國家有關(guān)監(jiān)管部門批準(zhǔn),非法從事投資咨詢、證券經(jīng)紀(jì)及貴金屬、外匯等期貨經(jīng)營。
3.案件來源方面
香港主要通過日常市場(chǎng)監(jiān)察、公眾投訴、舉報(bào),及其他紀(jì)律部隊(duì)移送等;內(nèi)地則主要包括證券監(jiān)管部門通過市場(chǎng)監(jiān)察移送線索、群眾投訴舉報(bào)、公安機(jī)關(guān)主動(dòng)發(fā)現(xiàn)等。
4.調(diào)查方式方面
香港沒有統(tǒng)一的證券交易中央登記公司,監(jiān)管部門主要通過券商取得客戶資料進(jìn)行調(diào)查;內(nèi)地警方則可以通過中國證券登記結(jié)算有限公司調(diào)取客戶資料進(jìn)行調(diào)查,也可通過證券交易所、券商等掌握客戶交易情況。
滬港兩地在打擊跨境證券犯罪方面的合作起步較早,主要以2014年滬港通為界,分為兩個(gè)階段,總體呈現(xiàn)合作范圍不斷擴(kuò)大、合作深度不斷加深的態(tài)勢(shì),打擊證券犯罪作為兩地合作的重要內(nèi)容,在兩個(gè)階段的合作文本中均有體現(xiàn)。2016年以來,兩地合作打擊證券違法犯罪活動(dòng)的案例開始見諸報(bào)端,則標(biāo)志著一個(gè)常態(tài)化跨境證券監(jiān)管合作時(shí)代的來臨。
上海證券交易所1990年11月開業(yè)后僅隔三年,中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)、上海證券交易所、深圳證券交易所、香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)、香港聯(lián)合交易所有限公司等兩地五方就于1993年6月19日在北京簽署了《監(jiān)管合作備忘錄》。該備忘錄主要從三方面為雙方打擊證券犯罪提供了依據(jù)。
1.在合作打擊的范圍方面
根據(jù)該備忘錄第3條第(五)項(xiàng)的規(guī)定,雙方的協(xié)作范圍包括協(xié)助調(diào)查內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)及其他就證券交易和上市公司的活動(dòng)中出現(xiàn)的欺詐行為,并對(duì)此采取制裁措施。
2.在基本原則方面
備忘錄專門針對(duì)證券市場(chǎng)違法犯罪的打擊處理提出了較高的標(biāo)準(zhǔn)。該備忘錄第4條第(六)項(xiàng)規(guī)定:“欺詐投資者、壓迫小股東、操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易等行為均應(yīng)受到制止及依法制裁”。
3.在加強(qiáng)人員培訓(xùn)和交流方面
備忘錄為雙方加強(qiáng)打擊證券違法犯罪的人員培訓(xùn)提供了原則性規(guī)定,但缺乏相應(yīng)細(xì)則。該備忘錄第3條合作范圍的第(六)項(xiàng)僅規(guī)定“人員培訓(xùn)和交流”、“各方就工作人員的培訓(xùn)及交流進(jìn)行磋商合作”。
由于2006年中國《證券法》修改等一系列新情況,1993年簽署的《監(jiān)管合作備忘錄》所依賴的法律基礎(chǔ)發(fā)生重要變化,對(duì)兩地證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的跨境執(zhí)法協(xié)助在內(nèi)容上、范圍上、程序上都提出了新要求。對(duì)此,為適應(yīng)兩地證券監(jiān)管及執(zhí)法合作的新形勢(shì),聯(lián)手打擊跨境證券違法違規(guī)和犯罪行為,2007年4月,中國證監(jiān)會(huì)主席與香港證監(jiān)會(huì)主席在北京舉行會(huì)談,簽署了《監(jiān)管合作備忘錄》附函。根據(jù)該附函,香港證監(jiān)會(huì)可請(qǐng)求中國證監(jiān)會(huì)協(xié)助在內(nèi)地獲取其調(diào)查所需的信息,被要求提供調(diào)查所需信息的人如拒絕要求,中國證監(jiān)會(huì)可尋求法院向其施加制裁,香港證監(jiān)會(huì)亦可在中國證監(jiān)會(huì)涉及香港的調(diào)查中行使調(diào)查權(quán)力協(xié)助中國證監(jiān)會(huì)。[3]
總體來看,以《監(jiān)管合作備忘錄》及其附函的簽署為標(biāo)志的第一階段,受限于兩地證券市場(chǎng)的相互獨(dú)立,跨市場(chǎng)違法犯罪的空間尚不明顯,相關(guān)合作文本尚處于搭建原則框架階段。
隨著2014年4月10日中國證監(jiān)會(huì)與香港證監(jiān)會(huì)共同發(fā)布《聯(lián)合公告》,滬港股市步入“互通時(shí)代”,為兩地股市的長遠(yuǎn)發(fā)展輸入了新鮮的血液。與此同時(shí),兩地市場(chǎng)交易規(guī)則、監(jiān)管規(guī)則、法律制度等方面存在的差異,也為違法犯罪分子利用跨境監(jiān)管漏洞逃避監(jiān)管提供了便利,原有的 《監(jiān)管合作備忘錄》及附函已無法適應(yīng)新的形勢(shì)要求。
在此背景下,中國證監(jiān)會(huì)與香港證監(jiān)會(huì)于2014年10月7日簽署了《滬港通項(xiàng)目下中國證監(jiān)會(huì)與香港證監(jiān)會(huì)加強(qiáng)監(jiān)管執(zhí)法合作備忘錄》(以下稱“2014年《備忘錄》”),滬港兩地的監(jiān)管合作進(jìn)入全新的第二階段。對(duì)照1993年的《監(jiān)管合作備忘錄》,2014年《備忘錄》主要有以下特點(diǎn):
1.強(qiáng)調(diào)合作打擊證券犯罪的重要性,并在打擊范圍上新增“虛假陳述”
2014年《備忘錄》第1條“目的”開宗明義地指出,“開展有效的調(diào)查合作,以打擊虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)及其他欺詐等跨境違法違規(guī)行為?!倍?993年的《監(jiān)管合作備忘錄》第1條“引言”中僅籠統(tǒng)地規(guī)定“通過互相協(xié)助和信息交流,確保各方的有關(guān)法規(guī)得到遵守”,且無關(guān)于“虛假陳述”的相關(guān)內(nèi)容。
2.更強(qiáng)調(diào)工作層面的信息通報(bào)共享和聯(lián)合調(diào)查
信息通報(bào)共享方面,2014年《備忘錄》在第二章規(guī)定,“雙方在兩會(huì)執(zhí)法部門工作層面建立違法違規(guī)線索和案件調(diào)查信息的通報(bào)共享機(jī)制”,并分兩條詳細(xì)規(guī)定了 “違法違規(guī)線索信息通報(bào)”、“調(diào)查信息通報(bào)”。聯(lián)合調(diào)查方面,2014年《備忘錄》第6條詳細(xì)規(guī)定了聯(lián)合調(diào)查程序的啟動(dòng)、需要考慮的管轄聯(lián)接點(diǎn)因素、聯(lián)合調(diào)查組的組建等。
3.更強(qiáng)調(diào)執(zhí)行層面的協(xié)助
2014年《備忘錄》第10條規(guī)定,“雙方將在協(xié)助執(zhí)行對(duì)方所作出的行政處罰方面拓展合作空間”“將盡最大的努力以最充分合作的方式打擊跨境違法違規(guī)行為,防止不法分子通過監(jiān)管套利規(guī)避制裁,獲取不當(dāng)利益?!?/p>
總體來看,以2014年《備忘錄》簽署為標(biāo)志,滬港雙方在打擊跨境證券犯罪合作方面進(jìn)入一個(gè)更加注重實(shí)際操作的第二階段,為后續(xù)打擊跨境證券犯罪合作拓展了更加廣闊的空間。
在近年來,隨著滬港通的實(shí)行,跨境證券投資更加便捷和活躍,跨境證券犯罪風(fēng)險(xiǎn)日益引起社會(huì)各方的關(guān)注。打擊跨境證券犯罪對(duì)交易數(shù)據(jù)、資金數(shù)據(jù)及其他相關(guān)數(shù)據(jù)的調(diào)查取證要求,往往高于一般刑事犯罪,在兩地監(jiān)管體系存在差異的條件下,更離不開雙方在個(gè)案上的深度合作。通過大案合作,滬港雙方在跨境監(jiān)管合作方面開始邁入常態(tài)化實(shí)戰(zhàn)階段。
2017年,證監(jiān)會(huì)公布的“2016年20大典型違法案例”中首次出現(xiàn)利用資金優(yōu)勢(shì)操縱一地市場(chǎng),拉高股價(jià),兩地賬戶聯(lián)動(dòng)獲利的案件。證監(jiān)會(huì)查獲的首起利用“滬股通”交易機(jī)制操縱A股案件中,唐某博等人利用香港和內(nèi)地開立的證券賬戶,操縱“滬港通”標(biāo)的股票“小商品城”,通過制造人為的交易價(jià)格和交易量,誤導(dǎo)其他投資者參與交易,實(shí)施跨境操縱。[4]
可以預(yù)見,在兩地證券市場(chǎng)互聯(lián)互通條件下,利用兩地監(jiān)管制度差異和監(jiān)管合作上的盲區(qū),實(shí)施虛假陳述、內(nèi)幕交易和市場(chǎng)操縱等跨境證券犯罪,以及與其相關(guān)的洗錢等其他違法犯罪的情況,可能隨著時(shí)間的推移而進(jìn)一步增多。
當(dāng)前,證券交易已經(jīng)全面進(jìn)入移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代,各類跨境證券交易的壁壘正在逐步破除,投資的便捷程度大幅提升,更由于高頻交易的興起,證券交易涉及的下單數(shù)據(jù)、配套資金流數(shù)據(jù)、市場(chǎng)信息數(shù)據(jù)等數(shù)據(jù)維度及數(shù)據(jù)量日趨增多,已經(jīng)具備大數(shù)據(jù)的特征,大數(shù)據(jù)分析手段在打擊和防范證券犯罪中的作用日趨明顯。在此背景下,當(dāng)前打擊跨境證券犯罪面臨以下三方面問題:
目前,兩岸四地的行政監(jiān)管、警務(wù)協(xié)作主要在相對(duì)應(yīng)的部門之間開展,如香港證監(jiān)會(huì)僅與中國證監(jiān)會(huì)簽署了合作備忘錄,[5]尚未與公安經(jīng)濟(jì)犯罪偵查部門開展直接合作。在香港證券市場(chǎng)由證監(jiān)會(huì)統(tǒng)一實(shí)施行政監(jiān)管和刑事調(diào)查,而中國內(nèi)地由證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)行政監(jiān)管、公安機(jī)關(guān)經(jīng)濟(jì)犯罪偵查部門負(fù)責(zé)刑事調(diào)查的情況下,易在打擊利用滬港通等渠道實(shí)施跨境證券犯罪打擊方面出現(xiàn)短板。
在滬(深)港通交易中,由于香港證券交易所僅可發(fā)現(xiàn)交易主體開戶的經(jīng)紀(jì)公司,未穿透至交易主體的交易賬戶,對(duì)不法分子利用多賬戶、對(duì)敲等手法實(shí)施操作證券市場(chǎng)等違法犯罪行為,無法通過大數(shù)據(jù)分析第一時(shí)間進(jìn)行預(yù)警,而只能通過經(jīng)紀(jì)公司調(diào)取數(shù)據(jù)進(jìn)行分析,易給犯罪分子非法獲利逃逸留下較長的時(shí)間窗口。
長期以來,通過兩岸四地警方的協(xié)作機(jī)制,在開展包括證券犯罪在內(nèi)的各類具體個(gè)案的線索核查等工作方面取得了明顯的成效。但受傳統(tǒng)業(yè)務(wù)需求和體制機(jī)制的影響,在大數(shù)據(jù)分析方面的協(xié)作尚未有實(shí)質(zhì)性啟動(dòng),也超出了兩岸四地警方的職權(quán)范圍,導(dǎo)致執(zhí)法協(xié)作日趨滯后于包括跨境證券犯罪在內(nèi)的各類犯罪形勢(shì),亟待加強(qiáng)這方面的探索。
在當(dāng)前信息化大數(shù)據(jù)條件下,只有不斷拓展兩岸四地執(zhí)法協(xié)作的范圍,才能有效打擊和防范跨境犯罪,防止滬、港等地成為犯罪分子實(shí)施跨境證券犯罪及洗錢等關(guān)聯(lián)犯罪的場(chǎng)所,不斷提升滬、港證券市場(chǎng)在全球資本市場(chǎng)中的形象和影響力。主要提四方面合作展望:
大數(shù)據(jù)是一種技術(shù),更是一種思維方式。與傳統(tǒng)的思維方式相比,大數(shù)據(jù)思維更加注重?cái)?shù)據(jù)的多維度而不是數(shù)據(jù)量的大小,更加注重?cái)?shù)據(jù)之間的相關(guān)性而不是因果性。從多維度及相關(guān)性來看,跨境證券犯罪涉及兩地交易所、券商(經(jīng)紀(jì)公司)、銀行、電訊公司及警方等多個(gè)方面掌握的數(shù)據(jù),只有通過對(duì)這些數(shù)據(jù)的相關(guān)性開展多維度分析,才能更好地發(fā)現(xiàn)犯罪。從這個(gè)意義上講,只有不斷拓展兩岸四地警務(wù)合作范圍,將一些掌握相關(guān)性數(shù)據(jù)的主體逐步融入到這個(gè)合作體系中來,才能有效推進(jìn)犯罪打防合作邁向更高的層面,取得更好的戰(zhàn)果。
兩岸四地法律體系存在較大區(qū)別,承擔(dān)刑事調(diào)查職能分布不同。尤其是在經(jīng)濟(jì)犯罪方面,存在著行政、刑事由同一部門管轄和分屬經(jīng)濟(jì)監(jiān)管部門和警方管轄的區(qū)別。需要樹立大警務(wù)理念,改進(jìn)原有只按部門名稱和主要職能進(jìn)行對(duì)接的缺陷,加強(qiáng)按實(shí)際承擔(dān)的具體職能進(jìn)行對(duì)接合作。以滬港跨境證券犯罪偵查合作為例,建議以職能對(duì)接為原則,構(gòu)建包括滬港警方與證監(jiān)部門在內(nèi)的“兩地四方”合作框架,實(shí)現(xiàn)兩地證券犯罪刑事調(diào)查部門的直接合作,并根據(jù)犯罪形勢(shì)發(fā)展,納入臺(tái)灣、澳門地區(qū)相關(guān)主管部門,以更好地應(yīng)對(duì)當(dāng)前跨境證券犯罪的發(fā)展態(tài)勢(shì)。
近年來,大數(shù)據(jù)技術(shù)的快速發(fā)展,使警方與犯罪分子之間的攻防態(tài)勢(shì)發(fā)生著深遠(yuǎn)的變化。智能攝像頭等各類城市安防設(shè)備的增加,在擠壓傳統(tǒng)街頭犯罪生存空間的同時(shí),依托網(wǎng)絡(luò)無國界特點(diǎn)實(shí)施的跨境證券犯罪等高智商犯罪日益增多,對(duì)警方利用大數(shù)據(jù)技術(shù)手段開展犯罪打防提出了更高的要求。對(duì)此,兩岸四地警方可以開展以下工作。一是舉辦大數(shù)據(jù)分析專業(yè)研討班,交流學(xué)習(xí)和追蹤國際上最前沿的打擊犯罪大數(shù)據(jù)技術(shù);二是深入交流大數(shù)據(jù)技術(shù)手段在個(gè)案中的應(yīng)用,相互取長補(bǔ)短,共同提高大數(shù)據(jù)分析水平;三是在現(xiàn)有大數(shù)據(jù)難以聯(lián)通共享的情況下,將各自提煉的數(shù)據(jù)模型提供給對(duì)方,交由對(duì)方在相關(guān)數(shù)據(jù)庫中開展大數(shù)據(jù)實(shí)時(shí)監(jiān)測(cè)和比對(duì)分析,共享移送線索,實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)應(yīng)用效能的最大化。
現(xiàn)階段,要圍繞資金、人員、上市公司是三個(gè)最重要的核心元素開展情報(bào)交流,迅速提升共同發(fā)現(xiàn)、打擊跨境證券犯罪的能力。一是因跨境投資而形成的資金跨境流動(dòng)。對(duì)大筆資金流入、流出市場(chǎng)的監(jiān)管與及時(shí)的互相通報(bào),能更好為雙方對(duì)涉及滬港兩地證券市場(chǎng)犯罪進(jìn)行預(yù)判預(yù)警。二是跨境證券從業(yè)人員的管控。隨著跨境人才流動(dòng)日益頻繁,越來越多的內(nèi)地居民成為香港證券從業(yè)人員,內(nèi)地證券領(lǐng)域也越來越多出現(xiàn)香港投資團(tuán)隊(duì),兩地的證券類案件作案手法出現(xiàn)穿插是必然趨勢(shì)。對(duì)此,可嘗試在跨境證券從業(yè)人員的管控方面加強(qiáng)合作。三是實(shí)際控制人為內(nèi)地公司或居民的港股市場(chǎng)異動(dòng)情況。針對(duì)目前出現(xiàn)的內(nèi)地公司通過收購香港上市公司借殼上市的情況,對(duì)實(shí)際控制人為內(nèi)地公司或居民的香港上市公司監(jiān)管情況通報(bào),也能更好地預(yù)防對(duì)香港股市個(gè)股的操縱。
江西警察學(xué)院學(xué)報(bào)2018年4期