關(guān)于我國國際私法中的弱者利益保護(hù)問題的研究
——以婚姻家庭領(lǐng)域為視角

(黑龍江大學(xué)　黑龍江　哈爾濱　150000)

一、國際私法中的弱者利益保護(hù)概述

(一)“弱者”的界定

1.“弱者”的含義

國際私法里的“弱者”指，在特定的涉外民商事關(guān)系中處于弱勢，其自身合法權(quán)益往往難實現(xiàn)或容易受損，須法律提供特殊保護(hù)的法律主體。從世界范圍看，國際私法中的弱者群體包括四類。第一，婚姻家庭領(lǐng)域中的婦女、未成年子女、被收養(yǎng)人、被扶養(yǎng)人和被監(jiān)護(hù)人。第二，合同領(lǐng)域中的特定當(dāng)事方，如消費合同中的消費者。第三，侵權(quán)領(lǐng)域中的被侵權(quán)人。第四，發(fā)展中國家。

2.“弱者”的法律特征

“弱者”的法律特征主要有五個。第一，身份多重性。現(xiàn)代民商事法律關(guān)系多樣，個人可能有多重弱者身份，如個人消費者可同時是勞動者。第二，身份法定性。弱者身份一般由法律具體規(guī)定。第三，身份可變性。如勞動者可轉(zhuǎn)變?yōu)楣蛡蛘摺５谒?，身份獨立性。擁有法律弱者身份的個人享有法律規(guī)定的特權(quán)。第五，身份社會性。法律保護(hù)弱者利益，是為了實現(xiàn)社會正義。

3.涉外婚姻家庭關(guān)系中的弱者

涉外婚姻家庭中，妻子在體能和經(jīng)濟(jì)上一般弱于丈夫，子女在經(jīng)濟(jì)和社會經(jīng)驗上弱于父母，被扶養(yǎng)人、被監(jiān)護(hù)人在各方面弱于扶養(yǎng)人或監(jiān)護(hù)人，他們是涉外婚姻家庭關(guān)系中的弱者。

(二)私法上的弱者保護(hù)

私法上的弱者保護(hù)，并非單單以抽象人格對所有公民遵行一體化保護(hù)，要先判斷其弱勢地位，法律以此為根據(jù)對其所在的具體社會關(guān)系進(jìn)行特別保護(hù)。抽象人格指，公民享有的普遍平等的民事權(quán)利能力，不可變更、不可轉(zhuǎn)讓。私法上的弱者保護(hù)著重與抽象人格相對應(yīng)的具體人格。①

(三)從保護(hù)弱者理念到保護(hù)弱者原則

國際私法中，弱者保護(hù)經(jīng)歷了從理念到原則的發(fā)展過程，體現(xiàn)國家重視人權(quán)，追求社會實質(zhì)公平的價值取向。近現(xiàn)代民法在19世紀(jì)末20世紀(jì)初得到快速發(fā)展，民法制度、民法思想都有大變革。主要表現(xiàn)為，近代民法平等性與互換性喪失；民法由追求形式正義轉(zhuǎn)變?yōu)閷嵸|(zhì)正義；民法核心價值由安定性向社會性穩(wěn)當(dāng)過渡，并催生抽象人格向具體人格發(fā)展，最終促成保護(hù)弱者理念的誕生。這一理念首先體現(xiàn)于保護(hù)性多邊沖突規(guī)則，然后隨著國際私法的進(jìn)一步發(fā)展，逐漸上升為保護(hù)弱者原則。

二、比較法關(guān)于婚姻家庭關(guān)系中弱者的法律適用

(一)扶養(yǎng)的法律適用

沖突法上的扶養(yǎng)的法律適用，有以下幾個原則：(1)適用被扶養(yǎng)人屬人法。(2)適用扶養(yǎng)人屬人法。(3)采被扶養(yǎng)人更易得到扶養(yǎng)的法。(1)(3)兩個做法更直接地體現(xiàn)了對被扶養(yǎng)人的保護(hù)。國際條約，像海牙《扶養(yǎng)義務(wù)條約》就以最大程度保護(hù)被扶養(yǎng)人利益為出發(fā)點。

(二)監(jiān)護(hù)的法律適用

監(jiān)護(hù)法律適用的原則主要有：(1)適用被監(jiān)護(hù)人屬人法。世界大多數(shù)國家主張采被監(jiān)護(hù)人屬人法。(2)適用監(jiān)護(hù)人屬人法。如阿根廷。(3)采法院地法或監(jiān)護(hù)機構(gòu)地法。(4)采有利于被監(jiān)護(hù)人的法。如《突尼斯國際私法》。綜上，國家之間對被監(jiān)護(hù)人利益的保護(hù)方式有所不同。

(三)收養(yǎng)的法律適用

收養(yǎng)的效力情況有以下幾種:(1)采收養(yǎng)人屬人法。被收養(yǎng)人要與收養(yǎng)人在收養(yǎng)人居所共同生活，采用收養(yǎng)人法，可更好地對其保護(hù)。(2)采收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人共同屬人法。如南斯拉夫，但這一原則為大多數(shù)國家所不采。(3)采規(guī)范收養(yǎng)人婚姻之同一法。如法國、西班牙，夫妻共同收養(yǎng)，按婚姻的法律規(guī)范規(guī)范其收養(yǎng)行為。在收養(yǎng)領(lǐng)域，各國對被收養(yǎng)人保護(hù)力度遠(yuǎn)不如對被扶養(yǎng)人、被監(jiān)護(hù)人的保護(hù)更全面有力，也無直接適用有利原則的立法，這點我國亦同。但涉及跨國收養(yǎng)，兒童顯居于劣勢地位，極易發(fā)生被誘拐、買賣等行為，有必要設(shè)立對被收養(yǎng)人更有利的法律規(guī)范，來保護(hù)其人身、財產(chǎn)權(quán)益。

三、我國關(guān)于婚姻家庭關(guān)系中弱者的法律適用

(一)我國立法現(xiàn)狀

《法律適用法》通過前，我國婚姻家庭領(lǐng)域的沖突規(guī)范可概括為“五不”：不系統(tǒng)、不全面、不具體、不明確、不科學(xué)?！斗蛇m用法》在彌補缺陷的同時，引入了一些新制度，其對弱者保護(hù)的理念主要表現(xiàn)在“有利于原則”的運用上，主要有：(1)父母子女在沒有共同經(jīng)常居所地時，“適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律”。子女不區(qū)分婚生子女與非婚生子女。(2)“適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律”。(3)“適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律”。②《法律適用法》的“有利于原則”體現(xiàn)了特殊的政策，需司法工作人員于選法時運用某種方法達(dá)成特定結(jié)果，現(xiàn)已成為確立準(zhǔn)據(jù)法的通用方法。

(二)現(xiàn)有立法存在的問題

《法律適用法》順應(yīng)國際私法向單行法發(fā)展的歷史趨勢，相關(guān)司法解釋更豐富了我國的相關(guān)制度。但該法依然存在許多問題。

1.可操作性不強?！斗蛇m用法》第29條關(guān)于扶養(yǎng)的規(guī)定可操作性極弱，準(zhǔn)據(jù)法多，先后順序也不明確。導(dǎo)致司法人員工作量大增，容易發(fā)生法律適用錯誤。這個問題同樣出現(xiàn)在第30條上。

2.未區(qū)分情況對待。規(guī)定中“扶養(yǎng)”，未作明確限定，一般認(rèn)為其包含父母子女、夫妻和其他親屬間的扶養(yǎng)。而海牙《扶養(yǎng)義務(wù)議定書》則限定在適用于父母子女、父母以外的其他人與21歲以下人的撫養(yǎng)關(guān)系，排除了他人間的扶養(yǎng)關(guān)系。

3.保護(hù)對象片面化。保護(hù)弱者的同時，應(yīng)考慮使當(dāng)事人之間的利益關(guān)系趨于平衡對等。德國民法典第18條規(guī)定:“計算扶養(yǎng)費時，將扶養(yǎng)義務(wù)人的財產(chǎn)狀況以及扶養(yǎng)權(quán)利人的實際需求都納入考慮。”

4.語義不明。法律規(guī)范中有的用語含糊不清。如“有利于”的標(biāo)準(zhǔn)就不明確。需盡快出臺司法解釋，以明確其內(nèi)涵與外延。

四、完善我國婚姻家庭關(guān)系中關(guān)于保護(hù)弱者的法律制度

(一)弱者利益保護(hù)應(yīng)作為立法司法基本原則

可在《法律適用法》總則中列明國際私法的各項基本原則，將對保護(hù)弱者權(quán)益的原則囊括其中?；驹瓌t具有總括性，將保護(hù)弱者利益確立為基本原則，必能綱舉目張，引導(dǎo)整部法律的價值取向。③在司法上，保護(hù)弱者的原則可滲透到所有涉外民事領(lǐng)域，也可以之為準(zhǔn)，拒采對弱者不利的準(zhǔn)據(jù)法。

(二)突出“有利于原則”

立法中的做法是適用當(dāng)事人屬人法保護(hù)該方利益，體現(xiàn)了保護(hù)弱者傾向，但沖突規(guī)范指引屬人法未必是保護(hù)弱者的最佳選擇，如果有更好的選擇卻因為沖突規(guī)范的規(guī)定而不得適用，將與保護(hù)弱者的初衷相違背。因此許多國家采用突出結(jié)果選擇的有利于原則?？稍诨橐黾彝ヮI(lǐng)域擴(kuò)大有利于原則的適用范圍，將收養(yǎng)、繼承、醫(yī)療、保險一一囊括，將有助司法人員徑采對弱者更有益的法律，達(dá)到保護(hù)目的，實現(xiàn)實質(zhì)正義，最大限度保護(hù)弱者利益。

(三)運用公共秩序保留制度保護(hù)弱者

公共秩序保留制度是各國立法的基礎(chǔ)和公共部分，在保護(hù)弱者方面不容忽視，應(yīng)將其視為公共利益的一部分。現(xiàn)行立法規(guī)定，其他國家法律的適用若對我國公共利益產(chǎn)生不良影響，以我國法律為準(zhǔn)。利用公共秩序的消極功能，是直接進(jìn)行限制的立法模式。立法者可將弱者列舉，當(dāng)其適用他國法律對弱者不利，應(yīng)以其違背公共秩序，排除適用。

(四)運用直接適用的法保護(hù)弱者

直接適用的法保護(hù)的是規(guī)則化的、明文規(guī)定的公共利益。而公共利益比強制性規(guī)則范圍廣的多，也更模糊。公共秩序牽涉一國根本的法律秩序與基本原則，而直接適用的法則反映某一方面的利益。如僅規(guī)定了涉及勞動者權(quán)益保護(hù)、食品或公共衛(wèi)生安全、環(huán)境安全、金融安全和反壟斷反傾銷等情況的直接適用法。將對被扶養(yǎng)人、被收養(yǎng)人的保護(hù)納人到強制性規(guī)范之中，也將起到很好的效果。

結(jié)語

現(xiàn)代社會中的涉外婚姻家庭關(guān)系本身就是一個復(fù)雜的集合體，其中的弱者利益保護(hù)尤為重要，這也給整個國際私法學(xué)界帶來了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。雖然各國國內(nèi)法乃至國際條約都對涉外婚姻家庭關(guān)系中的弱者規(guī)定了特殊保護(hù)，但依舊存在諸多缺陷。就《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》而言，其并沒有清楚地闡明“弱者”、“弱者利益保護(hù)”的概念，也沒有明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這可能導(dǎo)致法官因行使司法權(quán)力而過當(dāng)保護(hù)弱者利益。因此，我國法律乃至全球的立法都須重視這一問題并予以改善。通過分析國際社會有關(guān)涉外婚姻家庭領(lǐng)域中弱者利益保護(hù)的法律規(guī)范，并針對中國的現(xiàn)行立法提出相關(guān)的建議，以期在日后的學(xué)習(xí)中進(jìn)一步探索。

【注釋】

① 李雙元主編.《國際私法學(xué)》，北京大學(xué)出版社2000年版，第473頁。

② 韓思奇.論我國涉外婚姻家庭關(guān)系法律適用中的弱者權(quán)益保護(hù).齊齊哈爾大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版).2015(3).62-65。

③ 袁雪.法律選擇中的弱者利益保護(hù)探究——以《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定為視角[J].南昌大學(xué)學(xué)報“人文社會科學(xué)版”，2014(1):91-96。