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    論建設(shè)工程中標(biāo)通知書發(fā)出后合同效力

    2018-04-02 08:58:50
    福建質(zhì)量管理 2018年9期
    關(guān)鍵詞:合同書通知書生效

    (國網(wǎng)湖南省電力有限公司湘西供電分公司 湖南 吉首 416000)

    建設(shè)工程合同實務(wù)中,經(jīng)常碰到中標(biāo)通知書下達(dá)后,遲遲未簽訂合同的情況。此時,建設(shè)工程合同是否表示已經(jīng)成立,效力如何?本文認(rèn)為合同成立且生效,從三個方面來論述。

    一、中標(biāo)通知書發(fā)出,建設(shè)工程合同成立

    所謂合同的成立,是指訂約當(dāng)事人經(jīng)由要約、承諾,就合同的主要條款達(dá)成合意,即雙方當(dāng)事人意思表示一致而建立了合同關(guān)系。合同的成立屬于合同的訂立范疇,解決的是合同是否存在的事實問題,屬于對合同的事實上的判斷?!逗贤ā返诎藯l規(guī)定:“依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律拘束力”,說明合同的成立應(yīng)當(dāng)具有法定的構(gòu)成要件。根據(jù)《合同法》第二章,合同的訂立應(yīng)包括合同的主體資格、合同的形式、合同的內(nèi)容、合同的訂立過程等,可以看出合同成立的要件一般包括:訂約主體應(yīng)為雙方或多方當(dāng)事人;具備法律規(guī)定的要約與承諾這兩個過程;對主要條款達(dá)成一致的意思表示(合同的內(nèi)容);符合合同法關(guān)于合同成立的形式要件。

    工程建設(shè)招投標(biāo)文件已就合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款達(dá)成一致,招標(biāo)過程文件體現(xiàn)了招投標(biāo)雙方的意志,招投標(biāo)文件完全符合成立要件一二三點,其中第四點是否符合呢?我國合同法承認(rèn)合同形式除書面和口頭以外,還存在“其他形式”。而在招標(biāo)過程中,投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書其實質(zhì)上都是一種書面信件,在招標(biāo)采購活動當(dāng)事人之間進(jìn)行傳遞并最終達(dá)成合約,完全符合書面形式的要求,與建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式的規(guī)定也是相符的。

    《合同法》規(guī)定第二十五條規(guī)定:“承諾生效時合同成立?!辈捎谜袠?biāo)方式訂立的合同,是典型的遵循要約邀請—要約—承諾程序訂立的合同,中標(biāo)通知書即為承諾。招投標(biāo)法第四十五條規(guī)定:“中標(biāo)人確定后,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書,并同時將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后,招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的,或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任”按此規(guī)定,中標(biāo)通知書發(fā)出,承諾生效,合同就成立。

    二、中標(biāo)通知書發(fā)出,建設(shè)工程合同生效

    合同的成立與否屬于事實判斷問題,其著眼點在于判斷合同是否存在,而合同的有效與否則是法律價值判斷問題,其著眼點在于判斷合同是否符合法律的精神和規(guī)定,能否發(fā)生法律上的效力。

    對于合同生效的構(gòu)成要件,《合同法》并沒有做出明確的規(guī)定。但從邏輯上看,合同只有成立,才能考察其是否有效,合同成立是合同生效的前提,因此,合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。中標(biāo)通知書下發(fā)合同成立上文已分析,不再贅述。根據(jù)我國《民法通則》第五十五條:“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件:1.行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;2.意思表示真實;3.不違反法律或者社會公共利益?!边@一規(guī)定也就是合同的一般生效要件,亦稱實質(zhì)要件。招投標(biāo)過程文件符合實質(zhì)要件。有些合同的生效或有效還要求合同必須具備某一特定的形式。其一是附條件和附期限的合同。而建設(shè)工程合同不屬于附條件、附期限以及批準(zhǔn)登記生效合同。

    從反面考察,合同法在五十二條規(guī)定了合同無效的五種情況:1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;2.惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;3.以合法形式掩蓋非法目的;4.損害社會公共利益;5.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。中標(biāo)通知書下發(fā)合同成立,不具備合同無效的前四種情形,是否屬于違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定呢?

    招投標(biāo)法第四十六條規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同”。其中“書面合同”應(yīng)當(dāng)縮小解釋為“合同書”,而不是書面形式的合同。按照合同法的理解,“書面形式”同“合同書”概念的內(nèi)涵和外延是不同的;招標(biāo)投標(biāo)程序締結(jié)合同,招標(biāo)文件、投標(biāo)函、中標(biāo)通知書已經(jīng)構(gòu)成“書面形式”,再次訂立書面形式合同于理不通。招投標(biāo)法第四十六條屬于強制性規(guī)定。如此一來,招標(biāo)工程不簽訂合同書的確是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,但我們認(rèn)為并不影響合同的效力。理由是:根據(jù)合同法司法解釋二的規(guī)定,合同無效情形的“強制性規(guī)定”,是指效力性強制性規(guī)定,而招投標(biāo)法第四十六條規(guī)定并非效力性強制性規(guī)定。招投標(biāo)法規(guī)定簽訂合同書沒有明確說明違反將導(dǎo)致合同無效,其后的法律責(zé)任也是行政處罰;中標(biāo)通知書下發(fā)合同生效也不會損害公共利益和第三人利益,應(yīng)當(dāng)認(rèn)為屬于管理性規(guī)定。

    三、招投標(biāo)法規(guī)定簽訂合同書目的初探

    如果中標(biāo)通知書下發(fā)后,合同生效,為何招投標(biāo)法仍規(guī)定再次簽訂合同書?應(yīng)認(rèn)為是一種行政監(jiān)督管理需要。在實踐中,大堆的招投標(biāo)文件對許多部門而言并不必要,許多都簡化為只對合同書進(jìn)行備案。但是我們注意到,在對招投標(biāo)直接管理的招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室的備案要求中,招標(biāo)文件、投標(biāo)標(biāo)書與合同書是一起備案的。其他部門之所以沒有對招投標(biāo)文件進(jìn)行備案,則是因為出于其監(jiān)督管理職責(zé)范圍所限,無須對合同條款之外的內(nèi)容加以管理。

    簽訂合同書的法律規(guī)定,如認(rèn)為是合同證據(jù)固定或條款細(xì)化補充需要,并沒有充分的理由。招標(biāo)過程已有法律、行政法規(guī)和規(guī)章對程序和內(nèi)容進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定,不需要再尋求證據(jù);如僅僅是為了當(dāng)事人合同管理方便,法律大可不必介入企業(yè)管理領(lǐng)域。工程合同可以看做一個集合,不僅包括招投標(biāo)文件、合同書,還包括工程設(shè)計變更、索賠文件、結(jié)算書等過程資料,試圖通過一紙合同書對工程合同做出周詳而不變的固化是不現(xiàn)實也沒有必要。

    四、結(jié)束語

    通過上述論述,我們認(rèn)為中標(biāo)通知書下達(dá)符合承諾生效合同成立的規(guī)定,招投標(biāo)系列文件構(gòu)成合同的書面形式,同時符合建設(shè)工程合同規(guī)定的必要形式。招投標(biāo)法規(guī)定的中標(biāo)通知書下發(fā)后三十天內(nèi)簽定書面合同(合同書),應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是管理性效力規(guī)定。招投文件構(gòu)成的合同具備合同主要條款,也不存在無效事由。因此,建設(shè)工程中標(biāo)通知書下發(fā)后,建設(shè)工程成立并生效。中標(biāo)通知書下發(fā)后如果不及時簽訂合同,不但違反企業(yè)管理規(guī)定,承受建設(shè)工程行政處罰,可能還要承擔(dān)違約責(zé)任。按規(guī)定在一個月內(nèi)簽訂合同,才能避免上述風(fēng)險。

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