論我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺發(fā)展的風(fēng)險及監(jiān)管制度的構(gòu)建

(四川大學(xué)法學(xué)院 四川 成都 610000)

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款，即個人對個人的貸款，是一種通過互聯(lián)網(wǎng)進行貸款的新型借貸模式。[1]其中，提供P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的中介機構(gòu)為P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺。P2P網(wǎng)絡(luò)貸款是在P2P小額貸款的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅速發(fā)展使得P2P小額貸款從線下發(fā)展到線上。在P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺上，一方是有閑置資金的借款人，一方是有小額貸款需求的借款人，在此平臺上既方便又快速進行交易，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺促成雙方合作，并收取手續(xù)費。此種交易方式相對于傳統(tǒng)的金融機構(gòu)貸款而言，具有審查手續(xù)簡單、貸款速度快、交易費用低并且不需要抵押等優(yōu)勢，因而受到廣大中青年的青睞。但著其中也包含許多危機，因此，筆者將從我國P2P發(fā)展現(xiàn)狀出發(fā)，剖析P2P網(wǎng)絡(luò)發(fā)展平臺的發(fā)展風(fēng)險及監(jiān)管制度的構(gòu)建。

一、國內(nèi)P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的發(fā)展現(xiàn)狀

拍拍貸成立于2007年，其總部位于上海。是我國首家P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺。拍拍貸的主旨是為有資金需求和理財需求的人搭建一個安全、高效的平臺，此平臺對用戶進行信用評級，用戶可以在拍拍貸上發(fā)布借款需求，從而快速籌集資金，也可以把自己閑余的資金通過拍拍貸這個平臺出借給信用良好且有資金需求的人，同時還可以獲得回報。[2]此后我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺激增，迄今比較活躍的有350家左右，如人人貸、拍拍貸等。

我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在發(fā)展中逐漸形成了四種模式，即純撮合模式、資金池保證模式、擔(dān)保公司擔(dān)保模式和債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。[3]

總的來說其交易方式可分為“線上交易模式”和“線下交易模式”。在“線下交易模式”下，各P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺主要著力打造P2P小額信貸理財，投資者通過其平臺將手中閑置資金借給借款人，并取得一定的利息收益。P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺表面上僅具有信息服務(wù)和服務(wù)的職能，通過信息的提供收取傭金，并不成為交易的主體。但是在實際的交易過程中，其通常借助創(chuàng)始人或者其他內(nèi)部人員通過資金出借獲得債權(quán)，再把獲得的債權(quán)進行拆分組合，通過出讓給客戶銷售理財產(chǎn)品的方式將債權(quán)轉(zhuǎn)讓出去，投資人與借款人之間并不發(fā)生直接的聯(lián)系，這種被稱為“宜信模式”。在宜信主導(dǎo)的“線下交易”模式下，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺借助其創(chuàng)始人之手巧妙地實現(xiàn)了債權(quán)資產(chǎn)證券化，并通過理財產(chǎn)品的出售等形成資金池，使其具備像銀行一樣擁有吸儲放貸及理財?shù)裙δ?。而“線上模式”則是貸款人通過網(wǎng)站平臺分散出資金給借款人，其操作模式中具有信用等級的評級，且貸款人可以自由選擇借款人，并與借款人直接簽署合約，但P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺對借款人的信息掌握程度有限，其風(fēng)險控制機制較弱。

二、我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺發(fā)展的風(fēng)險

(一)缺乏系統(tǒng)的監(jiān)管法律體系

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的本質(zhì)是信息中介平臺，為借貸雙力提供資金需求信息，但是我國P2P網(wǎng)貸公司在工商局通常注冊為投資咨詢公司或電子商務(wù)類公司。目前，我國對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸性質(zhì)缺乏明確的法律界定，只是粗略的將其劃分為民間借貸的范疇。而能夠規(guī)范民間借貸的只有《合同法》、《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》、《貸款通則》等基本法律，而尚無專門法律法規(guī)。

(二)監(jiān)管主體不明確

我國目前的監(jiān)管體系是“一行三會”，即人民銀行、證監(jiān)會、保監(jiān)會和銀監(jiān)會。一方面P2P網(wǎng)貸雖然涉及互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，但是業(yè)務(wù)主要集中在金融領(lǐng)域，由于我國實行分業(yè)監(jiān)管，P2P行業(yè)實質(zhì)是信息交流平臺，既不屬于銀行，也不屬于保險和證券，不在現(xiàn)有監(jiān)管體系的管轄范圍內(nèi)，因此沒有任何一個機構(gòu)對P2P行業(yè)進行監(jiān)管，我國網(wǎng)絡(luò)借貸仍處于監(jiān)管真空的狀態(tài)。目前P2P行業(yè)亂象叢生，大部分是由于監(jiān)管缺位。①盡早確定監(jiān)管主體，才能展開后續(xù)的監(jiān)管工作。2011年，曾由宜信、人人貸等聯(lián)合成立了“小額信貸服務(wù)中介機構(gòu)聯(lián)席會”，并發(fā)布了《小額信貸服務(wù)中介機構(gòu)行業(yè)自律公約》，但是并未在政府的認可下發(fā)展成為全國范圍的、統(tǒng)一的行業(yè)協(xié)會。

(三)容易誘發(fā)騙資、非法集資等非法活動

法律監(jiān)管的缺失，及P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺對借款人信用信息掌握不全，容易出現(xiàn)借款人借到款項后不按期歸還借款，并且在P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺上借款人員來自全國各地，即使出借人使用訴訟方式來找回借款，前期也要消耗巨大的時間成本。因為在平臺上借款的大多數(shù)是20歲左右的青年，在被催債后邊換掉手機號碼，法院也無法聯(lián)系其本人，也只能通過長達3個月的時間來公告。

出于防范風(fēng)險和增強流動性的需要，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺一般將出借人的資金拆分為若干份額，出借給不同的借款人使用。正是這個特征導(dǎo)致出借人的每筆資金交易都較為復(fù)雜，資金的真實流轉(zhuǎn)狀況也難以辨識。加之我國P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的進入門檻低，特別是一些小規(guī)模的P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺，其業(yè)務(wù)范圍并不明確，在監(jiān)管缺失的情況下，極易成為洗錢的新通道。雖然P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺在其網(wǎng)頁上通常要求出借資金來源必須合法，借款人資金的使用要與登記的使用用途一致，但對這些規(guī)定并沒有實際有效的執(zhí)行措施，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺很難對每筆資金的來源狀況和流向進行核實，這導(dǎo)致這些規(guī)定形同虛設(shè)，容易給不法分子以可乘之機，利用P2P網(wǎng)絡(luò)貸款平臺從事洗錢活動。

三、監(jiān)管制度的構(gòu)建

(一)建立完善的網(wǎng)絡(luò)信貸征信體系

在歐美發(fā)達國家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺之所以可以迅速發(fā)展起來，很重要的原因在于其成熟完善的個人征信體系，例如，在英國借款人在網(wǎng)絡(luò)P2P借貸平臺注冊需輸入與銀行賬戶、學(xué)歷等相關(guān)聯(lián)的社保賬號，借款人違約成本極高。在我國，個人征信制度的發(fā)展還處于初級階段，尚未出臺相關(guān)的法律法規(guī)，對此我們可以借鑒一些國外比較成熟的法律制度如日本的《信息公開法》、美國信用法規(guī)《公平信用報告法》、美國的《隱私權(quán)法》等等，在明確借款人、借貸平臺、貸款人三方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的前提下，運用法律武器加強保障P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺對用戶信息的保密和管理；同時借鑒國外對信用等級評定的方法，從而運用到我國網(wǎng)絡(luò)借貸信用等級的評定標(biāo)準(zhǔn)。

(二)制定行業(yè)自律標(biāo)準(zhǔn)

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款行業(yè)良莠不齊，也將嚴重影響行業(yè)形象，不利于行業(yè)的健康發(fā)展。行業(yè)自律組織通過自律形式，制定相關(guān)規(guī)定，組織成員承諾遵守，對于行業(yè)發(fā)展意義重大。筆者認為，目前行業(yè)自律需要制定的標(biāo)準(zhǔn)首先應(yīng)涉及上述的三個方面，即借款人信息的共享、信息披露要求的制定以及對信用評級工作的推進。此外，還需要制定P2P平臺公司的運營標(biāo)準(zhǔn)，包括資本金標(biāo)準(zhǔn)、專業(yè)人員標(biāo)準(zhǔn)、資金的托管標(biāo)準(zhǔn)、網(wǎng)站安全性標(biāo)準(zhǔn)、營銷宣傳標(biāo)準(zhǔn)以及借貸規(guī)則標(biāo)準(zhǔn)等。目前，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)已經(jīng)出現(xiàn)了多個自律組織，表明自律組織的建設(shè)受到了充分的重視。但是多個自律組織之間相互隔離，過于分散，難以實現(xiàn)行業(yè)自律的初衷。在所有自律組織中，人民銀行支付清算協(xié)會牽頭成立的“互聯(lián)網(wǎng)金融專業(yè)委員會”官方背景最為強大，可給予適當(dāng)行政干預(yù)以此整合其他相關(guān)自律組織。②

(三)制定有針對性的監(jiān)管細則

針對P2P行業(yè)的監(jiān)管原則應(yīng)區(qū)別于對銀行等金融機構(gòu)的監(jiān)管，既不能使其喪失固有的靈活簡便等優(yōu)勢，也不能放任創(chuàng)新，引發(fā)金融風(fēng)險具體的監(jiān)管措施可以從以下五大層面展開。

1.嚴格市場準(zhǔn)入

一個統(tǒng)一、規(guī)范的市場準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)是控制一切風(fēng)險的根源所在。我國應(yīng)盡快明確P2P網(wǎng)貸行業(yè)的準(zhǔn)入制度，從源頭阻斷“偽P2P”平臺進入市場：規(guī)定一定數(shù)額的最低注冊資金。[4]但最低注冊資金不宜過高，以免行業(yè)走向壟斷，可以在考察P2P行業(yè)現(xiàn)階段的實際情況后確定合適的資金門檻；要求具備相當(dāng)數(shù)量的具有專業(yè)知識技能的從業(yè)人員。其中對平臺的發(fā)起人、高級管理人員和核心業(yè)務(wù)操作人員等應(yīng)有信用狀況良好或從事相關(guān)行業(yè)工作經(jīng)驗等更高層面的要求；要求平臺具備一定數(shù)量的技術(shù)設(shè)施以及申請設(shè)立的流程等其他具體規(guī)定。

2.強制信息披露

強制信息披露是對整個互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的一個共通原則，方便監(jiān)管部門對運營過程中的互聯(lián)網(wǎng)金融公司的資產(chǎn)狀況、經(jīng)營能力、抗風(fēng)險能力等進行事中監(jiān)督和評估。網(wǎng)貸平臺的信息披露義務(wù)理應(yīng)包括平臺定期向監(jiān)管部門匯報和向投資者公開業(yè)務(wù)信息兩個層面。網(wǎng)貸公司應(yīng)定時按要求向監(jiān)管部門披露經(jīng)審計的財務(wù)報表、業(yè)務(wù)經(jīng)營狀況、資金管理狀況、壞賬率等重要信息，接受監(jiān)管機構(gòu)對自身的經(jīng)營范圍、業(yè)務(wù)模式、反洗錢工作等進行監(jiān)督檢查。

3.尋求第三方資金存管

P2P網(wǎng)貸平臺定位于信息中介平臺的關(guān)鍵在于為客戶資金尋求一個第三方托管機構(gòu)，上文也提到，當(dāng)前P2P網(wǎng)貸行業(yè)通用的“第三方支付”并不等同于“第三方托管”，真正實現(xiàn)資金托管，需要尋求具有托管資質(zhì)和能力的托管機構(gòu)。反觀之證券市場之所以有效運行，資金托管業(yè)務(wù)功不可沒。證券行業(yè)中客戶的交易結(jié)算資金統(tǒng)一交由具有存管資格的銀行存管，有效防范了客戶資金被挪用的風(fēng)險。③運用到網(wǎng)貸平臺中同樣如此。目前相對于其他第三方托管機構(gòu)而言，較為成熟且具備托管資質(zhì)和能力的資金托管機構(gòu)是銀行，因為銀行的信用度較高，托管業(yè)務(wù)經(jīng)驗豐富，可以增加投資者的信任度。同時將資金存放在銀行也方便銀監(jiān)會對資金流向進行監(jiān)管，從而有效防止非法集資、洗錢等法律風(fēng)險。

【注釋】

①劉文雅、晏鋼：《我國發(fā)展P2P網(wǎng)絡(luò)信貸問題探究》，載《北方經(jīng)濟》2011年第7期。

②官大飚：《我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展存在的風(fēng)險及其監(jiān)管對策》，載《臺灣農(nóng)業(yè)探索》2012年第5期。

③劉憲權(quán),金華捷.論互聯(lián)網(wǎng)金融的行政監(jiān)管與刑法規(guī)制[J].法學(xué),2014(6):8-16.

【參考文獻】

[1]朱斌昌、雷雯：《P2P民間貸款平臺新發(fā)展及其監(jiān)管引導(dǎo)分析》，載《中國農(nóng)村金融》2011年第19期。

[2]參見《浦東企業(yè)建立小額信貸平臺半年助4萬用戶貸款2億元》，http：//bank.hexun.com/2012-11-23/148276346.html，2013-04-03。

[3]王艷、陳小輝、刑增藝：《網(wǎng)絡(luò)借貸中的監(jiān)管空白及完善》，載《當(dāng)代經(jīng)濟》2009年12月(下)。

[4]楊宇焰，陳倩，田忠成.P2P網(wǎng)絡(luò)信貸平臺的主要模式、風(fēng)險及政策建議[J].西南金融，2014，(1):29-31.