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    代購毒品買賣行為的性質(zhì)認(rèn)定

    2018-03-22 12:51:14趙明
    魅力中國 2018年36期

    摘要:代購毒品買賣行為是否構(gòu)成販賣毒品罪,不能采取“一刀切”的方式而應(yīng)具體問題具體分析,主要看被告人是否具有牟利的目的,牟利不等于總體上收大于支,而在于是否從中獲得物質(zhì)利益與非物質(zhì)利益等好處。筆者通過案例判決分析了代購毒品買賣行為是否構(gòu)成販賣毒品罪。

    關(guān)鍵詞:代購毒品;買賣行為;販賣毒品罪

    案例:2014年3月初,被告人陳某通過他人結(jié)識(shí)了被告人王某。王某得知陳某能買到低價(jià)冰毒后,遂托其購買。陳某應(yīng)王某之托打電話聯(lián)系其朋友蘇某,商定以每克100元的價(jià)格從蘇某處購買冰毒30克,并將王某提供的收貨地址告知蘇某,蘇某通過快遞公司將30克冰毒從廣東省郵寄至河南省開封市某小區(qū)。王某支付毒資3000元并將收到的冰毒全部吸食,陳某從中獲得冰毒吸食。2014年3月底,陳某受王某之托,通過電話聯(lián)系蘇某,以每克70元的價(jià)格購買冰毒1包,蘇某通過快遞公司將毒品從廣東省郵寄至河南省開封市某小區(qū)。王某支付毒資7000元并付給陳某好處費(fèi)3000元。2014年4月2日,公安機(jī)關(guān)在快遞公司將取貨的王某抓獲,并查獲冰毒1包,經(jīng)鑒定,該包冰毒檢出甲基苯丙胺成分,凈重94.337克。

    原審法院認(rèn)為,被告人陳某的行為構(gòu)成販賣毒品罪,被告人王某的行為構(gòu)成非法持有毒品罪。宣判后,原審被告人陳某不服,以“其未牟利,其行為不構(gòu)成販賣毒品罪”為主要理由提出上訴。

    在本案中,被告人陳某促進(jìn)了整個(gè)毒品交易的達(dá)成,但他既非真正的毒品販賣者,也非最終的毒品購買者,而是處于整個(gè)毒品買賣的中間環(huán)節(jié),法院將其行為認(rèn)定為代購毒品行為,行為人代購毒品過程中是否牟利,成為了認(rèn)定是否構(gòu)成販賣毒品罪的關(guān)鍵,那么對(duì)于“牟利”又該如何界定,是否包括財(cái)產(chǎn)性利益甚至是非財(cái)產(chǎn)性利益呢?最后,基于以上區(qū)別和現(xiàn)實(shí)生活中的復(fù)雜情況,我國法律對(duì)于代購毒品行為又是如何定罪的呢?

    刑法上的“代購”是指幫助購買的行為,“代購毒品”既可以指幫助販毒者實(shí)施的購買行為,也可指幫助吸毒者實(shí)施的購買行為。“代購”在販毒者和代購者之間或者吸毒者和代購者之間成立了委托代理關(guān)系,明知他人實(shí)施販賣毒品犯罪而為其代購的,無論是否牟利,都應(yīng)當(dāng)以販賣毒品罪的共犯論處,這一點(diǎn)理論界已達(dá)成共識(shí)。代購行為的爭點(diǎn)之一在于“以牟利為目的,為他人代購僅用于吸食的毒品”的行為如何認(rèn)定?有學(xué)者認(rèn)為,在代購過程中,賺取差價(jià)或者變相加價(jià)后交付給托購者的行為,主觀上具有販賣的故意,符合販賣毒品的行為特征,對(duì)代購者應(yīng)以販賣毒品罪定罪;也有學(xué)者認(rèn)為,在“為吸毒者代購毒品”的場(chǎng)合,代購者并不具有獨(dú)立的交易地位,即便行為人主觀上出于代購牟利目的,也不宜認(rèn)定為屬于毒品的販賣行為(或變相販賣行為)。代購行為的爭點(diǎn)之二在于“代購者不以牟利為目的,沒有證據(jù)證明托購者、代購者是為了實(shí)施販賣毒品等其他犯罪,毒品數(shù)量達(dá)到較大的”,有學(xué)者認(rèn)為成立非法持有毒品罪的共犯,也有學(xué)者認(rèn)為成立運(yùn)輸毒品罪的共犯。

    爭點(diǎn)之一的解決主要在于對(duì)代購行為的正確理解和對(duì)“牟利”的界定。在為吸毒者代購毒品的場(chǎng)合,大致存在如下三種情況:(1)吸毒者指定了販毒者,那么托購者與販賣者之間發(fā)生直接的買賣關(guān)系,代購者只是起到“跑腿”的作用,在買賣關(guān)系完成之后,若代購者分文未取或者只獲得了必要的勞務(wù)費(fèi)(如食宿、交通的費(fèi)用),代購行為實(shí)質(zhì)上從屬于買賣行為,從某種意義上說代購者只是吸毒者獲得毒品的工具,因此在代購數(shù)量未超過《刑法》第348條規(guī)定的最低數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)時(shí),代購者無罪;(2)吸毒者指定了販毒者,若代購者主觀上想要從代購行為中獲取額外的利益(如克扣部分毒品作為酬勞、向托購者加價(jià)賣出或吸毒者承諾支付一定的介紹費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)),則代購行為喪失了本身所具有的從屬性,而代購者成為了一個(gè)獨(dú)立的買賣主體,應(yīng)構(gòu)成販賣毒品罪;(3)吸毒者未指定販毒者,需要代購者自己尋找毒源,若代購者為吸毒者介紹聯(lián)絡(luò)販毒者,幫助吸毒者購買毒品的,我們認(rèn)為此種情形下,行為人的行為已經(jīng)突破了“幫助購買”的界限,應(yīng)認(rèn)定為居間介紹行為。

    《大連會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定:“為他人代購僅用于吸食的毒品,代購者從中牟利,變相加價(jià)販賣毒品的,對(duì)代購者應(yīng)以販賣毒品罪定罪”。2012年最高檢、公安部發(fā)布的《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(三)》中第1條規(guī)定:“有證據(jù)證明行為人以牟利為目的,為他人代購僅用于吸食、注射的毒品,對(duì)代購者以販賣毒品罪立案追訴?!边@條規(guī)定其實(shí)是沿用了《大連會(huì)議紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定,將“牟利”作為了認(rèn)定代購者成立販賣毒品罪的關(guān)鍵要素。2015年《武漢會(huì)議紀(jì)要》堅(jiān)持了以上觀點(diǎn),并對(duì)“從中牟利”的情形進(jìn)行了說明,將在交通、食宿等必要開銷之外收取“介紹費(fèi)”、“勞務(wù)費(fèi)”或者以販賣為目的收取作為酬勞的毒品,都視為“牟利”,屬于變相加價(jià)販賣毒品。由此可見,對(duì)“牟利”的準(zhǔn)確界定就顯得尤為重要。

    筆者認(rèn)為對(duì)“牟利”應(yīng)作廣義的理解,不僅應(yīng)當(dāng)包括財(cái)產(chǎn)(如加價(jià)賣出,收取的介紹費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)),還應(yīng)當(dāng)包括財(cái)產(chǎn)性利益(如以購獲吸),“牟利”并不等于總體上賺錢(收大于支),而是行為人從中得到了好處。在本案中,可以從三個(gè)方面對(duì)陳某的行為進(jìn)行評(píng)價(jià):首先,從“代購者”的主觀方面來看,陳某作為一個(gè)具有完全民事、刑事責(zé)任能力的自然人,他為王某代購毒品的目的十分明確,即為了得到免費(fèi)的吸食或者獲取介紹費(fèi)。如果陳某將得到的毒品用于出售,無疑屬于“牟利”,而將得到的毒品用于吸食難道就不屬于“牟利”了嗎?正如受賄者將收受的財(cái)物變賣成金錢構(gòu)成受賄,用于自己消費(fèi)同樣構(gòu)成受賄罪一樣,陳某只要是為了得到金錢或者物質(zhì)上的回報(bào),無論他如何處置得到的毒品,均能證明其主觀上是“以牟利為目的”;其次,從“代購者”客觀行為表現(xiàn)來看,由于他既認(rèn)識(shí)吸毒人員又認(rèn)識(shí)販毒人員,代購行為成為毒品從流通環(huán)節(jié)到消費(fèi)環(huán)節(jié)的橋梁和紐帶;最后,從社會(huì)危害性方面來看,代購人實(shí)際控制毒品的目的是為了使之再流通以獲得好處,使社會(huì)公眾的身體健康處于抽象的危險(xiǎn)當(dāng)中。二審法院經(jīng)查,陳某在第一次代購毒品中,從上家獲取一包毒品吸食,在第二次代購毒品中獲利3000元,二審法院認(rèn)為陳某為他人代購毒品,從中牟利,依法構(gòu)成販賣毒品罪。法院的判決也充分佐證了筆者的觀點(diǎn)。

    作者簡介:趙明(1972-),女,漢族,河南省三門峽市人;本科學(xué)歷,河南天保律師事務(wù)所律師,研究方向:刑事,民商事。

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