淺析反不正當競爭視角下的商標權(quán)保護

梁艷霞

摘要：在我國社會經(jīng)濟的快速發(fā)展，國際市場越來越開放的背景下，人們也越來越重視商標權(quán)，尤其是在企業(yè)中，商標權(quán)就顯得更為重要。但是，目前在反不正當競爭法中，對于商標的保護還存在一些不足之處。相關(guān)法律部門應該不斷完善商標權(quán)法規(guī)，健全法律責任體系，進而充分發(fā)揮商標的知識產(chǎn)權(quán)價值。文章主要對反不正當競爭視角下的商標權(quán)保護進行了探究。

關(guān)鍵詞：反不正當競爭視角；商標權(quán)；保護

引言

市場競爭合商標權(quán)保護之間有緊密的聯(lián)系，商標權(quán)保護是一種以保護合法競爭、促進有效競爭為目的，并且在該基礎(chǔ)上制止不正當競爭并維護市場競爭秩序的利益平衡機制。隨著市場競爭的日益激烈，商標的不正當競爭行為也是屢禁不止，而且其不僅僅局限于《商標法》和《反不正當競爭法》中所規(guī)定的行為，還存在多種表現(xiàn)形式。要想加強商標權(quán)的保護，不僅要完善商標法的規(guī)范，還應該借助反不正當競爭法律制度來進行。

1反不正當競爭法中商標糾紛的形式

1.1反向假冒

我國《商標法》中明確指出，反向假冒也是侵犯商標的一種。所以，在一些案件中可以不再根據(jù)《反不正當競爭法》來進行判決。但是，在沒有對其進行修訂之前，《反不正當競爭法》對知識產(chǎn)權(quán)條款有著更好的補充作用，也用于制止商標反向假冒行為。

1.2無標識銷售

比如，在沒有征求廠家同意的情況下，購入大批量該廠家的品牌產(chǎn)品，然后將商標去掉再轉(zhuǎn)手出售，這種行為就是侵犯商標的行為，目前的商標法中還沒有對其進行相關(guān)規(guī)定，因此只能通過《反不正當競爭法》中的相關(guān)條例進行解決。

1.3仿冒商標名稱

一些企業(yè)在仿冒過程中會故意避開商品名稱以外的商業(yè)標識，例如商品簡稱、條形碼等，這類仿冒都沒有工業(yè)產(chǎn)權(quán)，所以也不會受到起訴，在處理時就很難用《商標法》進行解決。

1.4仿冒傳統(tǒng)商業(yè)標識以外的代表性標志

例如“讀者”的稱號、裝磺被擅用而引起的侵權(quán)案，法院最后將其歸入仿冒“著名商品”專有的稱號、包裝、裝磺進行規(guī)制。若將其他著名的具有代表性標識的圖像或虛構(gòu)角色商品化，并以創(chuàng)造銷售利潤為主觀目的，這種行為是對合法權(quán)利的侵犯。

1.5純粹商標淡化行為

商標淡化行為就是指生產(chǎn)者在與馳名或知名商標不相似的產(chǎn)品上使用其相關(guān)的名稱、包裝等，或者以一種混淆商標識別性的行為使用相關(guān)馳名、知名商標，最終造成該馳名、知名商標的市場區(qū)辨力下降或財產(chǎn)價值損失。該種行為通常分為沖淡和污損，沖淡行為即為純粹的商標淡化行為。這是商標一種潛在的廣告宣傳功能，消費者之所以會意圖購買某一類商品吸引他的并非是該商品的生產(chǎn)廠家，而是由于此類商品與同一市場中的其他商品相比更有價值。

2反不正當競爭法中商標保護的問題

2.1缺乏高度概括的條例

一般條款是指在競爭中可以為使用者提供假設(shè)的法律模式，但是在對現(xiàn)有的《反不正當競爭法》中的條款進行了解后，并沒有哪個條款可以作為一般條款，或者說對一般條款的選擇還存在一定的爭議。一些研究學者認為，其第二條中的具體規(guī)定可以適應于普遍情況，但是，經(jīng)過相關(guān)研究人員分析，認為這種說法存在不足，認為這項條款應該只是對反不正當競爭進行定義。

2.2對未注冊的商標認識不足

通過對我國法律進行研究發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)有的法律中并沒有對未注冊的商標進行明確的保護。即使未注冊的商標也含有知識產(chǎn)權(quán)，但是由于認識不足，以及不能對他們的價值進行真正理解，導致在侵權(quán)時不能得到正確的處理，我國市場中也有很多出名的商標并不能得到商標局的認可，也不能進行及時的注冊，導致這些企業(yè)面臨著嚴重的損失。

2.3法律歸責不完善

不公平競爭和商標侵權(quán)及其對他人知識產(chǎn)權(quán)利益的侵害在商標法中有重要區(qū)別，法律在保護公共利益的同時必須著眼于追究侵權(quán)責任，否則這些商家會由于自身利益受損而失去市場活力。目前我國針對商標侵權(quán)行為僅僅是處罰侵權(quán)人，若行為人存在一般違法行為則用行政手段予以警告、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等，或是直接對侵權(quán)人追究刑事責任。這些手段雖然有力打擊了侵權(quán)行為，但被侵權(quán)人并未從中獲益其所遭受損失也無從補救。

3反不正當競爭法中的商標保護的完善

3.1明確競爭關(guān)系的定義

競爭關(guān)系是一種廣義上的概念，它不僅會發(fā)生在有直接競爭關(guān)系的經(jīng)營者之間，也會發(fā)生在沒有直接競爭關(guān)系的其他非同類商品經(jīng)營者之間。其具體指的是參與商品的生產(chǎn)、流通等市場經(jīng)濟活動的行為者，為了謀求自己的利益，在經(jīng)濟活動的過程中，違反自愿、平等、公平、誠實信用和公認的商業(yè)道德，逾越正常競爭領(lǐng)域，損害他人的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。它不只局限于經(jīng)營者之間，它存在于所有參與社會經(jīng)濟活動的行為者之間，傳統(tǒng)的商標法多禁止他人在競爭性產(chǎn)品即相同或相似商品上使用。當某一行為并非針對從事該行為人的競爭對手時，可能通過提高該行為人相對于其競爭對手的競爭力來影響市場，獲取利益。所以，反不正當競爭法中應該明確競爭關(guān)系的定義，才能更好地保護商標權(quán)。

3.2完善反不正當競爭法的一般條款

一般條款，又稱概括性條款或者兜底條款。設(shè)定一般條款的必要性主要體現(xiàn)在以下幾方面：首先，設(shè)定一般條款是克服法律的不周延性等固有缺陷的需要，《反不正當競爭法》也不能例外；其次，與其他法律與現(xiàn)實生活相比，《反不正當競爭法》具有更大的不確定性，為適合反不正當競爭的要求，尤其需要一個一般條款；再次，經(jīng)過多年的執(zhí)法實踐，行政執(zhí)法機關(guān)和司法機關(guān)的隊伍素質(zhì)和執(zhí)法水平有了明顯的提高，原來對執(zhí)法能力的擔心已大可不必，執(zhí)法機關(guān)已完全具有執(zhí)行一般條款的能力。

一般來講，《反不正當競爭法》已明確規(guī)定的不正當競爭行為，大多數(shù)經(jīng)營者都會望而卻步，不再公然違反其規(guī)定，但是，總會有一些經(jīng)營者投機取巧地打法律的擦邊球，或者鉆法律的漏洞，實施一些“似是而非”的競爭行為，其中一些行為會損害市場競爭秩序，構(gòu)成不正當?shù)母偁幮袨?。制止這些不正當競爭行為也就成為了《反不正當競爭法》一般條款的主要職責，即可以根據(jù)一般條款認定和制止這些法律沒有列舉的不正當競爭行為。所以，要完善《反不正當競爭法》的一般性條款，以增強對各種新出現(xiàn)的、立法時遺漏的不正當競爭行為的調(diào)控力度。

3.3引入誠實信用原則和道德標準

競爭行為各種各樣，而且一種正當?shù)男袨橐部赡軙S著時間的變化而變得不正當，反之亦然。所以，一種行為是正當還是不正當，只有納入到具體的社會環(huán)境才能更好地評判。法律無法設(shè)定一個具體而特定的標準。反不正當競爭法引入誠實信用原則和商業(yè)道德標準能充分適用未知的社會情形的演變。道德標準的引入也可以彌補成文立法的不足，在成文法沖突時，道德標準可以通過正當性的判斷成為協(xié)調(diào)的超級規(guī)范，從而達到平衡利益、維護正當競爭的目的。誠實信用原則為解釋、補充或評價法律行為的準則。誠實信用原則和商業(yè)道德標準的引入有利于維持當事人雙方的權(quán)益平衡以及當事人利益與社會利益平衡，有利于法官根據(jù)當事人的誠實、善意的內(nèi)心狀態(tài)等情況對行為正當性進行自由裁量。從誠實信用原則的內(nèi)涵可以看出，對不正當競爭行為表現(xiàn)形式的復雜性和多樣性，采用誠實信用原則進行個案判斷是法律的最佳選擇。

3.4確立懲罰性民事賠償責任

不正當竟爭行為通常都是以非法獲利為目的，一旦存在行為人被罰的血本無歸的可能，按照人趨利避害的心理判斷，其就會選擇放棄不正當競爭行為?？墒?，現(xiàn)行法律中規(guī)定的賠償額，對侵害人過于寬容，過于遷就。一種情況下，被侵害人的損失雖可以得到彌補，但侵害人在賠償之后，仍可能獲得厚利；另一種情況下，侵害人雖然不能獲利，但也沒有受到較大的打擊，被侵害人的損失沒有得到完全合理的補償。若侵害人在實施侵害行為受到處罰后，仍有利可圖，自己并沒有因此而損失多少，只將自己的非法獲利部分返還給被侵害人，那么，這樣的法律就失去了其本來的意義。因此，應該充分考慮到一些惡性的、嚴重的不正當競爭行為，從法律上規(guī)定其承擔“加重民事責任”或“懲罰性民事責任”，并明確、加重懲罰的幅度。

3.5增設(shè)新的行為類型

比如那些具備一定聲望卻沒有在商標局核準注冊的商標，因為沒有達到馳名商標標準，所以被大批商家不正當仿冒、搶注，而真正的權(quán)利人卻無法可依，法官在受理案件時也無能為力。對于雖屬不同類的商品但卻是著名商標、馳名商標或者雖為未注冊商標，但相關(guān)行業(yè)中存在與之相近的假冒行為，也應當將之認定為不正當競爭行為。再如將他人未注冊的知名商品替換成行為人自己標簽的反向假冒行為，利用知名商標的商品質(zhì)量來提高自身信譽，這種行為足以對消費者造成混淆，而在商標法與反不正當競爭法中僅僅規(guī)定了注冊商標相關(guān)的反向假冒行為，所以因該講未注冊商標的反向假冒也應加入其中。作為商標權(quán)利人獲得利益根本保障的商標專用權(quán)，權(quán)利人可借此分割銷售市場、固定商品轉(zhuǎn)售價格。如果不通過法律加以規(guī)制，這種獨占性和排他性的許可很容易導致壟斷的發(fā)生從而限制競爭。

3.6建立有效的法律監(jiān)督機制

我國應當設(shè)立專門的反不正當競爭的執(zhí)行機構(gòu)，而高度獨立性和權(quán)威性的執(zhí)法機關(guān)是執(zhí)法公正的重要前提之一，建立具有高度獨立性與權(quán)威性的監(jiān)管機構(gòu)，能有效排除其他行政主管部門的干預，并且能夠采取相應的行政強制措施允許執(zhí)法機關(guān)對與違法行為的相關(guān)的財物予以查封、扣押或凍結(jié)，執(zhí)法人員將不再像以往那樣，對違法分子轉(zhuǎn)移財物、毀滅證據(jù)的行為束手無策，進而加大行政執(zhí)法的力度。該機關(guān)的行政權(quán)力也要遵循行政程序法的規(guī)定，必須嚴格依法行使，其依法取得的證據(jù)在不正當競爭訴訟中同樣要接受訴訟參與人的質(zhì)證和人民法院的認證。

結(jié)束語

我國商標權(quán)的相關(guān)法律建立的比較晚，所以還存在一些不足。相關(guān)部門應該從反不正當競爭法入手，采取建立一般條款、增設(shè)新行為和完善相關(guān)法律體系等措施來加大對商標的保護力度，完善反不正當競爭法，保證企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

參考文獻：

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