我國(guó)立法及司法對(duì)錯(cuò)誤出生的責(zé)任分析

摘 要 基于對(duì)醫(yī)療設(shè)備的技術(shù)性和職業(yè)醫(yī)師的專業(yè)性的信任，大部分父母都相信產(chǎn)前醫(yī)療機(jī)構(gòu)所做出的診斷說明，如果由于機(jī)構(gòu)人員的過錯(cuò)未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)胎兒的先天缺陷而致使有缺陷的孩子出生，那么誰(shuí)為這樣的錯(cuò)誤買單？近幾年，人們的維權(quán)意識(shí)也不斷提高，法院也出現(xiàn)不少這樣關(guān)于錯(cuò)誤出生的案子，由于沒有對(duì)錯(cuò)誤出生的專門立法，我國(guó)的大部分錯(cuò)誤出生的案子都根據(jù)違約的情況來解決，但很明顯根據(jù)違約對(duì)于缺陷孩子父母的精神方面的損害賠償很難得到依據(jù)，不利于受害人的損害賠償。因此，本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提出按侵權(quán)處理錯(cuò)誤出生的案子。

關(guān)鍵詞 錯(cuò)誤出生 醫(yī)療案件 醫(yī)療責(zé)任

作者簡(jiǎn)介：馬驍彧，天津市東麗區(qū)人民檢察院。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.12.364

孩子是父母愛的結(jié)晶，是他們對(duì)未來生活的希望，自然父母對(duì)于孩子寄托了無限的美好向往，但據(jù)權(quán)威報(bào)告顯示，我國(guó)每年有80-120萬的先天缺陷兒童出生，先天缺陷的孩子對(duì)其家庭的壓力不容小覷。導(dǎo)致新生兒出生缺陷的主要原因有遺傳、基因突變和環(huán)境影響。隨著科學(xué)技術(shù)以及人們生活水平的進(jìn)步，越來越多的人也開始重視這一問題。于是有更多的準(zhǔn)父母會(huì)選擇在生育前去醫(yī)院做產(chǎn)前檢查，他們希望通過科學(xué)技術(shù)來避免先天缺陷的孩子出生以達(dá)到優(yōu)生的目的。據(jù)數(shù)據(jù)顯示，在做產(chǎn)前檢查的過程中確實(shí)有70%-80%的出生缺陷是可以被檢查出來的。

一、“錯(cuò)誤出生”的含義

錯(cuò)誤指的是什么，錯(cuò)誤不是指有缺陷的孩子有錯(cuò)，而是醫(yī)療機(jī)構(gòu)在檢查過程中，由于過失而導(dǎo)致診斷錯(cuò)誤，未能向孕婦提供正確或準(zhǔn)確的診斷情況，才使婦女將有缺陷的孩子生下，以至于導(dǎo)致他們?nèi)淌芙?jīng)濟(jì)和精神的壓力。由于有先天缺陷的孩子的出生，父母需要對(duì)孩子進(jìn)行治療并進(jìn)行不同于普通孩子的撫養(yǎng)，對(duì)其家庭造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)和精神壓力，這有可能破壞父母生育的初衷，侵害了他們的權(quán)利。有缺陷的孩子的出生違背了父母的最初想法，甚至給他們以后的日子帶來相當(dāng)多的物質(zhì)以及精神上的壓力，對(duì)他們?cè)斐闪讼喈?dāng)嚴(yán)重的影響。

二、國(guó)內(nèi)立法及司法對(duì)錯(cuò)誤出生的責(zé)任判斷

（一）反對(duì)適用侵權(quán)責(zé)任的主要依據(jù)

1.醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過失與危害結(jié)果之間沒有因果關(guān)系

從表面來看，父母所受的精神壓力和物質(zhì)損失是由于不健康孩子的出生，孩子的不健康是由于先天的父母遺傳，和醫(yī)院的錯(cuò)誤診斷并沒有直接的因果關(guān)系。但是在這里要強(qiáng)調(diào)的一點(diǎn)是找到過失與損害之間的因果關(guān)系的關(guān)注點(diǎn)并不是錯(cuò)誤出生的“錯(cuò)誤”，而是“出生”。是有先天殘疾的孩子的錯(cuò)誤“出生”造成了父母及其親屬的精神或物質(zhì)損害，如果醫(yī)院沒有侵害來醫(yī)院進(jìn)行產(chǎn)前檢查的父母及其親屬的知情權(quán)，告訴他們準(zhǔn)確的關(guān)于胎兒的信息，且在得知胎兒有先天殘疾時(shí)，父母絕不會(huì)選擇將他產(chǎn)下，就不會(huì)受到精神壓力和物質(zhì)的損害。所以在錯(cuò)誤出生中的因果關(guān)系是，由于醫(yī)院侵害了來醫(yī)院做產(chǎn)前檢查的婦女的準(zhǔn)確得知胎兒情況的權(quán)利，就是我們所稱的知情權(quán)，導(dǎo)致婦女將有先天殘疾的孩子生下，因其不同于正常的孩子，使得父母背離了生育的初衷，要對(duì)孩子付出更多的精神和物質(zhì)的幫助，有時(shí)候難免使他們?cè)馐芫窈臀镔|(zhì)的打擊。判斷他們之間是否具有因果關(guān)系的最重要一點(diǎn)是看是否具有必要性，即醫(yī)院侵犯胎兒父母及其親屬的知情權(quán)與胎兒父母受到的精神和物質(zhì)損害之間是否具有必然性，侵犯知情權(quán)是造成精神和物質(zhì)損害的必然條件，精神和物質(zhì)損害是侵犯父母及其知情權(quán)的必然結(jié)果。就錯(cuò)誤出生的案件而言，只要能保證父母在得知胎兒先天殘疾的情況下絕不將胎兒產(chǎn)下且無其他中間事件發(fā)生致使因果關(guān)系中斷就可以了。

2.精神損害賠償無法估計(jì)

錯(cuò)誤出生中的精神損害指的是，由于先天缺陷的孩子的出生，背離了父母當(dāng)初選擇生育的初衷并且他們要對(duì)有殘疾的孩子進(jìn)行治療撫養(yǎng)，殘疾的孩子與正常的孩子不同，他們需要父母盡更大的注意義務(wù)，有些先天的疾病可能伴隨孩子的一生，這就使得父母在精神上受到打擊。但由于每個(gè)人的精神狀況不同，因此他們面對(duì)狀況所受的打擊也不盡相同。 且精神損害不同于物質(zhì)上的損失，不可以以實(shí)際的物品價(jià)值進(jìn)行計(jì)算。如果適用侵權(quán)就需要對(duì)精神損害進(jìn)行賠償，因?yàn)椤肚謾?quán)責(zé)任法》第22條規(guī)定：“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請(qǐng)求精神損害賠償?！钡阱e(cuò)誤出生中，我認(rèn)為對(duì)于有些錯(cuò)誤出生的案件來看，精神損害不容小覷，應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)精神損害的賠償。

3.有損孩子尊嚴(yán)

有學(xué)者認(rèn)為法院認(rèn)定了父母的精神損害也就是說認(rèn)為有缺陷的孩子是父母生活的累贅，因而給父母的精神造成損害，這樣說將有損孩子的人格尊嚴(yán)。認(rèn)為孩子事后發(fā)現(xiàn)自己并非父母所計(jì)劃或期待出生、父母確信沒有自己比將有自己過得更好、自己是由醫(yī)療機(jī)構(gòu)的賠償金撫養(yǎng)長(zhǎng)大的事實(shí)，會(huì)使孩子的人格受到傷害，因而不承認(rèn)錯(cuò)誤出生的侵權(quán)責(zé)任。我對(duì)此持反對(duì)觀點(diǎn)，我認(rèn)為，承認(rèn)錯(cuò)誤出生的侵權(quán)責(zé)任并對(duì)其有先天缺陷的孩子的父母給予補(bǔ)償只是認(rèn)為有先天缺陷的孩子確實(shí)需要比正常的孩子多盡一些注意義務(wù)或多支出一些費(fèi)用，并不是承認(rèn)有先天缺陷的孩子就比正常的孩子低一等，更不能因?yàn)檫@樣的想法否定錯(cuò)誤出生的侵權(quán)責(zé)任。

（二）適用違約責(zé)任的缺陷

1.精神損害賠償缺乏依據(jù)

《合同法》第一百一十三條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！备鶕?jù)《合同法》第一百一十三條來看，違約的賠償包括實(shí)際損失和可得利益損失。實(shí)際損失指“看得見，摸得著”的損失，在錯(cuò)誤出生中一般包括先天殘疾兒身上發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)，殘疾人用具費(fèi)，特殊教育等的費(fèi)用，還有孕婦未采取墮胎而產(chǎn)生的分娩的費(fèi)用?？傻美嬷赣喠⒑贤竽軌蝾A(yù)見到的、由于合同雙方履行合同義務(wù)并且在未來能夠?qū)崿F(xiàn)的利益。由于精神損害程度的不可預(yù)見性，因此在合同中很難主張精神損害賠償。但對(duì)于錯(cuò)誤出生的案件精神損害賠償是賠償責(zé)任中相當(dāng)重要的一部分。

2.違背合同等價(jià)交換的原則

合同法不對(duì)精神損害進(jìn)行明確規(guī)定也是有一定原因的，實(shí)行精神損害賠償不一定符合合同的性質(zhì)與特點(diǎn)，合同本質(zhì)上是一種交易，交易最本質(zhì)的特征就是等價(jià)交換。對(duì)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供的遺傳病基因檢查和孕婦的產(chǎn)前檢查與顧客掛號(hào)繳費(fèi)之間就是一種交易，醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供醫(yī)療檢查的專業(yè)服務(wù)，顧客支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)，因此醫(yī)療服務(wù)也需要遵循等價(jià)交換的原則。所以在錯(cuò)誤出生中，如果因一方違約而對(duì)對(duì)方支付巨額的違約金這不符合合同法中等價(jià)交換的原則。

3.妨礙交易和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展

精神損害難以用金錢來衡量，如果精神損害的賠償數(shù)額過大，會(huì)給締約合同的雙方加重危險(xiǎn)，從而導(dǎo)致顧慮重重，甚至害怕從事交易，將嚴(yán)重妨礙交易和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)因?yàn)殄e(cuò)誤出生而支付了巨額的賠償，那么醫(yī)療機(jī)構(gòu)很有可能將這份危險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給消費(fèi)者，例如在顧客進(jìn)行完一項(xiàng)檢查時(shí)，為了防止錯(cuò)誤出生這樣類似的事故發(fā)生，會(huì)要求顧客做更多更進(jìn)一步的檢查。目前國(guó)內(nèi)相關(guān)的產(chǎn)前醫(yī)療檢查有四五百種，如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)將這種危險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于消費(fèi)者，必定會(huì)加重消費(fèi)者的負(fù)擔(dān)，還會(huì)造成醫(yī)療資源的浪費(fèi)，更不利于醫(yī)療合同的建立，違背了合同法鼓勵(lì)合同交易、鼓勵(lì)市場(chǎng)交易的原則。

注釋：

張妮.精神損害賠償?shù)亩垦芯?西南財(cái)經(jīng)大學(xué).2012年4月1日.

汪艷.醫(yī)療損害賠償中的精神損害賠償問題探討.西南政法大學(xué).2007年4月.

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[3]曾世雄.損害賠償法原理.中國(guó)大學(xué)出版社.2007.