國家工作人員的刑法認(rèn)定

摘 要 國家工作人員是刑事法律上重要的犯罪主體法律概念，具有特定的刑法意義上的定義，是判斷構(gòu)成罪與非罪、此罪與彼罪、罪重與否的特殊主體要件。本文著重闡釋刑事意義上的國家工作人員概念，陳述國家工作人員的認(rèn)定依據(jù)和具體類型，通過探討進(jìn)一步清晰和明確國家工作人員的范圍。

關(guān)鍵詞 國家工作人員 身份 從事公務(wù)

作者簡介：張亞芬，廈門市集美區(qū)人民法院工作人員。

中圖分類號：D924 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.12.316

一、刑事意義上的國家工作人員概念

國家工作人員是刑法學(xué)上和刑事實(shí)踐中重要的犯罪主體法律概念，具有特定的刑法意義上的概念和定義，是判斷構(gòu)成罪與非罪、此罪與彼罪、罪重與否的犯罪主體構(gòu)成要件。在刑法上，有三種犯罪情形涉及國家工作人員：一是國家工作人員為犯罪主體，比如貪污罪、受賄罪、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪等，犯罪主體只能是國家工作人員，非國家工作人員無法作為構(gòu)成上述犯罪；二是犯罪行為指向的對象為國家工作人員，比如行賄罪、妨害公務(wù)罪等；三是對于國家機(jī)關(guān)工作人員作為犯罪主體應(yīng)從重處罰，比如誣告陷害罪、非法拘禁罪等。

我國《刑法》第九十三條規(guī)定：“本法所稱的國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論?！痹摲l條款并未將身份和公務(wù)行為分裂開來，而是將二者統(tǒng)一起來來定義國家工作人員，在對國家工作人員分類的基礎(chǔ)上，將從事公務(wù)行為作為認(rèn)定國家工作人員的本質(zhì)屬性。這是我國從刑法部門法層面來確定國家工作人員，是我們界定判斷國家工作人員的具體刑事標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)踐根據(jù)。我國刑法該條款根據(jù)行為人的身份對國家工作人員一分為二，一為國家機(jī)關(guān)工作人員，二為準(zhǔn)國家工作人員。準(zhǔn)國家工作人員又細(xì)化分為三類，每一類人員都以從事公務(wù)為要件。2003年人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》（法〔2003〕167號）對上述國家機(jī)關(guān)工作人員和以國家工作人員論的人員的認(rèn)定進(jìn)一步闡釋和明確，已經(jīng)成為人民法院在司法審判中對國家工作人員的認(rèn)定的主要參考標(biāo)準(zhǔn)。雖然《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》并非有權(quán)解釋，但不影響其成為司法機(jī)關(guān)在界定國家工作人員范圍的主要指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)。

國家工作人員是刑事法律和刑事實(shí)踐上重要的特殊犯罪主體，不管是只能國家工作人員作為違法犯罪行為的主體才能構(gòu)成的相應(yīng)犯罪或違法犯罪行為指向?qū)ο蟊仨毷菄夜ぷ魅藛T的犯罪或從重處理國家機(jī)關(guān)工作人員的情形，上述犯罪本質(zhì)上都是對國家管理秩序的破壞，是對國家機(jī)關(guān)的正常職能和正?；顒拥牟环ㄓ绊懀菍覚?quán)力和公共權(quán)力的正常行使的破壞。

二、國家工作人員的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

隨著我國經(jīng)濟(jì)、社會的不斷發(fā)展進(jìn)步，政治經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷推進(jìn)，干部人事制度不斷變革，我國國家法律和司法解釋對國家工作人員的界定進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整，以使國家工作人員的概念定義符合時(shí)代的要求。

（一）身份論與公務(wù)論之爭

國家工作人員的認(rèn)定一直存有“身份論”和“公務(wù)論”兩種不同的判斷路徑?！吧矸菡摗币孕袨橹黧w的身份為基準(zhǔn)進(jìn)行判斷，以國家工作人員為犯罪主體的犯罪，行為人應(yīng)當(dāng)具有特定的身份，這是判斷行為人能否作為國家工作人員構(gòu)成貪污罪等特定犯罪的前提，若不具備特定身份，不構(gòu)成國家工作人員?！肮珓?wù)論”認(rèn)為，國家工作人員的本質(zhì)要件是從事公務(wù)，當(dāng)事人具有特定特殊的身份并非決定性要素，只要其行為發(fā)生在履行公務(wù)過程中，就可以認(rèn)定為國家工作人員。本文認(rèn)為，片面強(qiáng)調(diào)身份或者公務(wù)都是不準(zhǔn)確的，“身份論”和“公務(wù)論”都有失偏頗，只有將二者有機(jī)統(tǒng)一起來，才能準(zhǔn)確定義國家工作人員的概念和明確范圍。認(rèn)定國家工作人員應(yīng)是“人+事”的結(jié)合，一個(gè)人若具有國家工作人員身份，但并非從事公務(wù)，而是從事私人事務(wù)，則其犯罪行為亦不能構(gòu)成只有國家工作人員為犯罪主體的犯罪。我國《刑法》第九十三條規(guī)定也是將身份資格和從事公務(wù)結(jié)合起來界定“國家工作人員”的概念。

（二）“從事公務(wù)”的涵義

國家公務(wù)，是指國家在政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、文教、衛(wèi)生、體育、科技等各個(gè)領(lǐng)域中實(shí)施的組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等活動。 公務(wù)具有以下特征：一是權(quán)力性；二是管理性；三是代表性。 《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》對在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作職責(zé)屬于從事公務(wù)進(jìn)行了明確。與此相對應(yīng)，公務(wù)活動應(yīng)當(dāng)與不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動相區(qū)分。勞務(wù)，一般是指直接從事具體的物質(zhì)生產(chǎn)活動或者勞動服務(wù)活動，勞務(wù)既有可能是體力勞動，也有可能是腦力勞動。 勞務(wù)活動根本區(qū)別于公務(wù)活動的地方在于勞務(wù)不具有公務(wù)的權(quán)力性、管理性和代表性，其僅僅是進(jìn)行勞務(wù)性的職業(yè)活動。比如政府機(jī)關(guān)窗口部門的前臺人員將收取的費(fèi)用款項(xiàng)竊為己有，因?yàn)槠涫帐苠X款是勞務(wù)性工作，故對該行為依照職務(wù)侵占罪追究刑事責(zé)任，而不是以貪污罪定罪量刑。公務(wù)也應(yīng)與私人行為進(jìn)行區(qū)分。如果國家工作人員并非在從事公務(wù)過程中將國家財(cái)物占為己有，而是進(jìn)行與公務(wù)行為無關(guān)的私人行為，比如國家工作人員在下班期間返回單位到竊取財(cái)物，應(yīng)認(rèn)定盜竊罪，行為人國家工作人員的身份不影響盜竊罪的成立。

三、國家工作人員的類型

根據(jù)我國《刑法》第九十三條的規(guī)定，國家工作人員包括以下四種人員：

（一）國家機(jī)關(guān)工作人員

根據(jù)我國法律、司法解釋和司法精神，國家機(jī)關(guān)包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)（人民代表大會及常委會）、行政機(jī)關(guān)（國務(wù)院及各部委局、地方各級人民政府及其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)）、司法機(jī)關(guān)（人民檢察院、人民法院）、軍事機(jī)關(guān)（軍隊(duì)系統(tǒng)的各級機(jī)構(gòu)）。在以上國家機(jī)關(guān)中依法履行法定職權(quán)職責(zé)的人員為國家機(jī)關(guān)工作人員。中國共產(chǎn)黨在我國政治生活中起領(lǐng)導(dǎo)作用，政治協(xié)商制度是我國的根本政治制度，中國共產(chǎn)黨和人民政協(xié)亦履行管理國家職能，中國共產(chǎn)黨和人民政協(xié)履行職責(zé)的工作人員也是國家工作人員。依照法律法規(guī)規(guī)定賦予行使國家管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，比如中國證券監(jiān)督管理委員會和中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會中履行監(jiān)督管理職責(zé)的工作人員也是國家機(jī)關(guān)工作人員。中國證券監(jiān)督管理委員會和中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會是國務(wù)院直屬事業(yè)單位，是全國證券期貨市場和銀行保險(xiǎn)行業(yè)的主管部門，中國證券監(jiān)督管理委員會和中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會在履行監(jiān)督管理職責(zé)時(shí)視為國家機(jī)關(guān)工作人員。部分行政事業(yè)單位，我國法律法規(guī)明文規(guī)定其行政管理職權(quán)，比如國家知識產(chǎn)權(quán)局、氣象局、地震局等，當(dāng)這些事業(yè)單位在行使管理職權(quán)時(shí)，行使管理職權(quán)的工作人員視為國家機(jī)關(guān)工作人員。國家煙草專賣局和煙草公司、糧食局和糧油公司、鹽業(yè)局和鹽業(yè)公司等，其工作人員具有國家工作人員和國家機(jī)關(guān)工作人員雙重身份。這些單位中，應(yīng)根據(jù)行為人所從事的具體工作性質(zhì)來確定其身份。

（二）國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員

國有公司、企業(yè)是指公司股東全部為國有投資主體或者企業(yè)的全部資產(chǎn)歸國家所有的公司或企業(yè)。國有參股、控股企業(yè)不屬于國有公司、企業(yè)。國有事業(yè)單位主要包括公立學(xué)校、醫(yī)院、科研機(jī)構(gòu)等。人民團(tuán)體為參加中國人民政治協(xié)商會議的八個(gè)人民團(tuán)體，包括中國共產(chǎn)主義青年團(tuán)、中國科學(xué)技術(shù)協(xié)會、工人聯(lián)合會、中華全國婦女聯(lián)合會、工商界聯(lián)合會、歸國華僑聯(lián)合會、中華全國青年聯(lián)合會、臺灣同胞聯(lián)誼會等八類。

（三）國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員

根據(jù)座談會紀(jì)要規(guī)定，只要是接受委派單位的安排，代表委派單位的意志到接受委派機(jī)構(gòu)中從事領(lǐng)導(dǎo)、管理、監(jiān)督等職責(zé)，都可以認(rèn)定委派人員。應(yīng)當(dāng)注意的是，受委派人在國有參股或控股企業(yè)的公務(wù)分為公司事務(wù)和委派事務(wù)，只有代表委派單位的意志行使對接受委派單位事務(wù)的組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)才能認(rèn)定國家工作人員，若為公司利益從事公司事務(wù)，則一般不認(rèn)定國家工作人員。

（四）其他依照法律從事公務(wù)的人員

“其他依照法律從事公務(wù)的人員”是隨著政治、經(jīng)濟(jì)、社會體制的變革發(fā)展而擴(kuò)展的概念?，F(xiàn)階段，依法履行代表職責(zé)的全國和地方各級人大代表、依法履行審判職責(zé)的人民陪審員、協(xié)助鎮(zhèn)街等基層政府從事行政管理工作的村居兩委工作人員都屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。

注釋：

趙煜.懲治貪污賄賂犯罪實(shí)務(wù)指南.法律出版社.2017年版.第26頁.

楊興國.貪污賄賂犯罪認(rèn)定精解精析.中國監(jiān)察出版社.2011年版.第43頁.

肖中華.貪污賄賂罪疑難解析.上海人民出版社.2006年版.第6頁.