徐強(qiáng)
摘 要:隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,國民生活水平不斷提高,我國的軟實(shí)力也在飛速發(fā)展。乘發(fā)展的列車,我國法律也在不斷改訂修正,以求追上時(shí)代變遷的腳步。然而沒有什么事物是完美的,法律也是如此。因法律一被制定出來,就具有了固定性和相對的滯后性,而用到相同法律條文的案件并不都是一成不變的,況且不得不說,法律的制定者在制定法律時(shí)也會有局限,會受到自身主觀認(rèn)識能力的干擾,并不能十分準(zhǔn)確的預(yù)知出法律所要規(guī)范的所有可能,所以,就有必要設(shè)立一些 “兜底條款”,來彌補(bǔ)已制定的法律的這些缺陷。在本文中,筆者簡要介紹了“兜底條款”的概念、經(jīng)濟(jì)犯罪中兜底條款的適用場合以及現(xiàn)存的問題。
關(guān)鍵詞:犯罪;經(jīng)濟(jì);兜底條款;限制
由于我國“兜底犯罪”應(yīng)用的方面很廣、涉及的問題很多,筆者在文中并未將“兜底犯罪”的各種使用情況一一陳述,而是簡單介紹了經(jīng)濟(jì)犯罪中“兜底條款”的主要應(yīng)用。不得不說,“兜底條款”在經(jīng)濟(jì)犯罪中起到了很重要的作用。與經(jīng)濟(jì)有關(guān)的一切罪行都叫做經(jīng)濟(jì)犯罪,它包括貪污、賄賂、玩忽職守、徇私舞弊以及企業(yè)內(nèi)發(fā)生的與經(jīng)濟(jì)相關(guān)的其他一切犯罪行為等。法律中的“兜底條款”在這些罪行中起到了什么作用、如何起作用、什么時(shí)候起作用,是本文介紹的問題。
1 “兜底條款”概述
“兜底條款”的含義可以從它的名稱上略知一二,兜底是指為了使個(gè)體概念或集合體概念得到周全而設(shè)置的一種條件或規(guī)范,一旦達(dá)成這樣的條件和觸發(fā)這樣的規(guī)范,概念便實(shí)現(xiàn)周全而無遺漏。條款則是為某事而提出的要求或應(yīng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)。那么將二者合到一起,我們便不難理解“兜底條款”了。
“兜底條款”本質(zhì)上其實(shí)可以作為一項(xiàng)立法技術(shù)。法律中的其他條款沒有包括到的、或者難以包括的、或者目前預(yù)測不到的,兜底條款都把它們囊括在內(nèi)。
與“兜底條款”相對的便是“列舉式立法技術(shù)”了?!傲信e式立法技術(shù)”的定義也可以從它的名字上略知一二,即把具體的情況一一列舉出來,這種立法技術(shù)可以使法律規(guī)定逐漸趨于清楚,使人們對一些違法行為有法可依、有據(jù)可憑,而不會是犯罪分子逃離法律的制裁。另外需要注意的是,法律應(yīng)具有“穩(wěn)定性”,經(jīng)常性的改動法律會使社會發(fā)生混亂,我國國民也會失去那份應(yīng)有的安全感。但是,任何事物都具有兩面性,如果長期不修改法律,法律確實(shí)擁有良好的穩(wěn)定性,但這樣的法律必然無法適應(yīng)快速發(fā)展的社會。為了解決上述問題,有研究人士在“列舉式立法技術(shù)”的概念外,提出了“兜底條款”的概念,使法律可以兼顧的穩(wěn)定性、周延性、變遷性與革新性。
2 經(jīng)濟(jì)犯罪與經(jīng)濟(jì)犯罪“兜底條款”
經(jīng)濟(jì)犯罪可以理解成是與經(jīng)濟(jì)有關(guān)的一切罪行。它包括貪污、賄賂、玩忽職守、徇私舞弊以及企業(yè)內(nèi)發(fā)生的與經(jīng)濟(jì)相關(guān)的其他一切犯罪行為等。(具體可見右圖)另有專業(yè)人士定義經(jīng)濟(jì)犯罪為:在商品經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行領(lǐng)域中,為謀取不法利益,違反國家法律規(guī)定,嚴(yán)重侵犯國家管理制度、破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序,依照刑法應(yīng)受刑罰處罰的行為。
在刑法中,對于經(jīng)濟(jì)犯罪的有關(guān)內(nèi)容而言,并沒有直接的關(guān)于“兜底條款”的內(nèi)容的描述,但對于“兜底條款”的使用上有所提及(行為方式與行為方法的相關(guān)規(guī)定)。舉例來說,比如一個(gè)個(gè)罪案例,在具體列明犯罪行為或者具體描述了其行為對象之后,運(yùn)用了“等”或者“其他” 之類的詞作了概括性的規(guī)定。
3 兜底條款司法適用中的困境
雖然“兜底條款”好處多多,擁有很多優(yōu)點(diǎn),但世界上并沒有十全十美的事物,在真正實(shí)施起司法工作時(shí),兜底條款也會面臨諸多問題,給司法人員帶來很多困擾。
首先來說,兜底條款與列舉式立法技術(shù)相對,那么也就說明兜底條款與列舉式相反,具有很大的不確定性。然而法律一旦具有了不確定性,雖然靈活,但法律的權(quán)威性大大降低,很容易出現(xiàn)“公說公有理,婆說婆有理”的局面,雙方都正確,所陳述的觀點(diǎn)都可以理解為是對“兜底條款”的正確闡述,因此會對司法人員造成很大的困擾。
在一定程度上,還會滋生出腐敗現(xiàn)象。因?yàn)槎档讞l款并不具有統(tǒng)一的規(guī)定,就會給與法官一定的自由裁斷的權(quán)利,一旦擁有了強(qiáng)大的職權(quán),就很容易被不法分子鉆了空子,致使司法腐敗等現(xiàn)象的出現(xiàn),不僅使法律的天平不再公正平穩(wěn),還會使百姓對法律的信任程度大大降低。
另外,一些法官在使用兜底條款時(shí),由于不注意兜底性條款適用的科學(xué)性,使得兜底性條款與罪刑法定原則產(chǎn)生沖突,刑法保障人權(quán)機(jī)制無從實(shí)現(xiàn)。
最后,濫用“兜底條款”還會在一定程度上阻礙法治的進(jìn)步?!岸档讞l款”具有很大的不確定性,可以一條法規(guī)解決多種問題。由此,兜底條款會影響專家對法律精益求精的追求,影響法治的進(jìn)步。
綜上所述,兜底條款是迫不得已時(shí)的選擇,在未清晰分析案情以及認(rèn)真查閱相關(guān)法規(guī)的情況下,草率使用兜底條款是極其不負(fù)責(zé)任的。
4 結(jié)語
在現(xiàn)行立法背景下,司法者無法絕對排斥“兜底條款”的適用。但對“兜底條款”的適用必須嚴(yán)格貫徹限制解釋的立場。對于法定犯“雙重兜底條款”的場合 ,不宜認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪。兜底條款優(yōu)點(diǎn)缺點(diǎn)并存,揚(yáng)長避短,認(rèn)真分析,是每一位法官所要注意的。
參考文獻(xiàn)
[1]陳興良.刑法的明確性問題:以《刑法》第225條第4項(xiàng)為例的分析[J].中國法學(xué),2011,(4)
[2]彭飛榮. 中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)知識結(jié)構(gòu)之分析——以經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會10年(2001-2010)年會綜述為樣本[J].法商研究,2011,(7)
[3]劉憲權(quán). 操縱證券、期貨市場罪“兜底條款”解釋規(guī)則的建構(gòu)與應(yīng)用 搶帽子交易刑法屬性辨正[J].中外法學(xué),2013,(6)endprint