從學(xué)習(xí)到抄襲
——美術(shù)作品中的侵權(quán)認(rèn)定方法

（北京理工大學(xué) 設(shè)計與藝術(shù)學(xué)院 100081）

一、臨摹、抄襲、侵權(quán)的解析

（一）臨摹

臨摹是指在美術(shù)的學(xué)習(xí)與練習(xí)過程中，包括并不限定于對其他作品畫法、構(gòu)圖、用色、內(nèi)容的模仿，并對作品進(jìn)行合理使用。超越“合理使用”范疇的臨摹作品，可能構(gòu)成侵權(quán)。

臨摹行為在練習(xí)、研究、欣賞、教學(xué)中廣泛存在，是伴隨整個美術(shù)發(fā)展史具有歷時性的約定俗成的美術(shù)學(xué)習(xí)方法，是美術(shù)學(xué)習(xí)不可缺少的環(huán)節(jié)步驟。

（二）抄襲與剽竊

抄襲與剽竊，包含將他人已發(fā)表或未發(fā)表的作品冒名頂替、將他人作品蓋頭換面據(jù)為己有等多種形式。是對權(quán)利人的直接損害，侵權(quán)者以此獲取包括且不僅限于金錢、名聲等利益。承擔(dān)何種法律責(zé)任則需要考慮剽竊者的主觀過錯、剽竊后果等各種因素，予以靈活處置。只有這樣，才能夠遏制愈演愈烈的剽竊行為，又不致于引發(fā)文濫訴現(xiàn)象。

（三）侵權(quán)

現(xiàn)代著作權(quán)法是保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品這類精神成果的法律規(guī)范體系，在此語境下，作為作品創(chuàng)造者的文學(xué)家和藝術(shù)家們居于被法律保護(hù)的中心位置，是權(quán)利的源泉和依歸。美術(shù)作品中的侵權(quán)，是指以獲利為目的，通過對權(quán)利人作品的抄襲與剽竊，通過發(fā)表或出售，實現(xiàn)獲取包括且不僅限于金錢、名聲等利益的行為。在視覺藝術(shù)作品著作權(quán)案件中，通常涉及以下三方面問題：涉案作品著作權(quán)歸屬的界定、作品著作權(quán)保護(hù)范圍的確定以及被控侵權(quán)行為是否成立的認(rèn)定。在商業(yè)美術(shù)領(lǐng)域，比較知名的例子是《汽車人總動員》，這部作品直接復(fù)制使用了《汽車總動員》的人物形象，構(gòu)成了侵權(quán)行為。

二、著作權(quán)法的局限

（一）著作權(quán)法的局限

根據(jù)《著作權(quán)法》，法律僅“保護(hù)思想的表達(dá)，并不保護(hù)思想本身”。也就是說，在美術(shù)創(chuàng)作中，具體的創(chuàng)作技法的相似是受到的保護(hù)的，而在具體創(chuàng)意（美術(shù)思想）上，是不提倡保護(hù)的。

（二）無法量化的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

如前文所述，《著作權(quán)法》對于思想表達(dá)的保護(hù)僅指明了方向，并沒有給出詳細(xì)可量化的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致了事實模糊。在燕婭婭油畫抄襲案件中，法院判決其油畫作品與薛華克攝影作品高度相似。這里的“高度相似”，具有相當(dāng)?shù)闹饔^判斷因素，具有不可測性，不利于快速準(zhǔn)確的侵權(quán)認(rèn)定。

（三）藝術(shù)作品思想的判定

在藝術(shù)作品中，著作權(quán)法過于側(cè)重了同樣思想下的不同美術(shù)表達(dá)，而忽視了同樣表達(dá)下，體現(xiàn)了同思想這一新的狀況。 在2016年ZARA服裝設(shè)計涉嫌抄襲的案例中，被告 ZARA并沒有回避新作與原作的高度相似的問題，而是指出原作并不具有自己獨有的設(shè)計語言和設(shè)計思想，于是判定未構(gòu)成抄襲與侵權(quán)。

三、美術(shù)作品侵權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及方法

（一）美術(shù)作品侵權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

本文認(rèn)為，權(quán)利保護(hù)的目的是促進(jìn)行業(yè)的良性發(fā)展，而易于操作的獨創(chuàng)性衡量標(biāo)準(zhǔn)，必須是去除所有主觀不可測因素的、清晰明確的、數(shù)字化的明確衡量標(biāo)準(zhǔn)。因此，本文提出以下主張：

首先，不采納“動因”的因素。

動因的衡量模棱兩可，即使從不同文化、政治領(lǐng)域去判斷也相當(dāng)捕風(fēng)捉影，本著科學(xué)、可測的原則，在一切侵權(quán)認(rèn)定時，本文主張不考慮“動因”。

其次，不采納“接觸”的因素。

“接觸”是“抄襲”的必要不充分條件?！安唤佑|”可以成為“非抄襲”的有力證據(jù)。但“接觸”并無助于作品從“受影響”到“參考”到“借鑒”到“剽竊”的考量確定。

最后，讓可測的“獨創(chuàng)性”成為唯一標(biāo)準(zhǔn)。

若想讓表達(dá)方式的獨創(chuàng)性可測，首先要拋棄的是不可證實不可證偽的“獨創(chuàng)性”。本文認(rèn)為，藝術(shù)雖不可測量，但表達(dá)方式是可測的，明確唯一的、可測的、數(shù)字化的獨創(chuàng)性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，才是侵權(quán)認(rèn)定中的上策。

（二）美術(shù)作品侵權(quán)的認(rèn)定操作方法

本文主張，基于新的電子技術(shù)，借鑒計算機(jī)視覺服務(wù)圖片搜索的前沿成果，采用電子化的方式是可以明確兩張圖片的相似程度的。具體操作方法如下。

在龐大的美術(shù)作品電子樣本庫中（以千萬計），同一類圖片的信息歸納在不同表中分類存儲，包含顏色分布、幾何形狀、紋理等不同表。

當(dāng)需要鑒定兩張枚數(shù)作品的相似性時，可將兩張電子圖片錄入，拆解特征信息后，明確在顏色分布、幾何形狀、紋理等表格中的坐標(biāo)。從坐標(biāo)距離便可判斷，在當(dāng)前藝術(shù)創(chuàng)作背景下，兩幅作品的差異的可量化的數(shù)值。

如，假設(shè)樣本庫為1000萬，三個特征的差異為顏色分布354、幾何形狀21萬，紋理900萬，則可測算兩幅作品的差異為顏色分布存在幾乎完全相同，幾何形狀區(qū)別較大有實質(zhì)差異，紋理完全不同幾乎沒有相似性。由于顏色分布及為相似，可以認(rèn)定作品在這一元素上存在雷同。

通過上述電子手段，可以用數(shù)字量化作品見的差異，并且隨著樣本庫的增多，衡量標(biāo)準(zhǔn)的科學(xué)性與準(zhǔn)確度也在同樣成長，有利于快速準(zhǔn)確的界定侵權(quán)事實。

三、結(jié)語

藝術(shù)思想與藝術(shù)表達(dá)是辨證共生的，通過先進(jìn)的電子技術(shù)手段對美術(shù)作品進(jìn)行精確的數(shù)字化測量，相信隨著技術(shù)手段日新的發(fā)展，測量結(jié)果會越來越準(zhǔn)確。但另一方面，二次創(chuàng)作這一特殊情況也要格外關(guān)注，辨證的看待原作與新作的關(guān)聯(lián)度，才能促進(jìn)行業(yè)的長久良性發(fā)展。