電子合同的效力認(rèn)定及立法建議

摘 要 二十一世紀(jì)信息科技時(shí)代，信息和通信技術(shù)對(duì)社會(huì)生活、經(jīng)濟(jì)乃至人們思維方式的影響隨處可見(jiàn)。計(jì)算機(jī)的普及和全球化趨勢(shì)的加強(qiáng)，使得電子商務(wù)以驚人的速度發(fā)展壯大，并迅速受到國(guó)際社會(huì)的普遍關(guān)注。而作為其基礎(chǔ)和核心的電子合同，更是以自己獨(dú)特的訂約方式向相關(guān)法律法規(guī)提出了新的挑戰(zhàn)。本文擬從電子合同的概念引出電子合同效力的概念，并就其特殊性從合同的生效要件分析、判斷其成立后能否發(fā)生效力，進(jìn)一步明確我國(guó)現(xiàn)行法在電子合同效力方面還有哪些問(wèn)題尚未被解決，幫助完善我國(guó)電子合同效力的相關(guān)法律制度，排除電子合同效力問(wèn)題的法律障礙，推動(dòng)電子商務(wù)發(fā)展。

關(guān)鍵詞 合同 效力 電子合同 電子商務(wù)

作者簡(jiǎn)介：姚洋，湘潭大學(xué)，碩士，研究方向：民商法。

中圖分類號(hào)：D922.298 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.162

一、電子合同效力的概念和認(rèn)定

（一）電子合同效力的概念

合同即契約，是平等主體之間簽訂的反映雙方或多方意思表示一致的協(xié)議。一般而言，根據(jù)合同形式的不同，可將合同劃分為口頭合同和書面合同?？陬^合同是指當(dāng)事人口頭達(dá)成的協(xié)議共識(shí)，并沒(méi)有白紙黑字作為憑證；而書面合同主要是指合同書，電報(bào)、電傳和傳真也可以劃歸此類，因?yàn)檫@些接收方都是能從接受設(shè)備上得到相關(guān)的紙質(zhì)記錄，以此作為書面內(nèi)容并形成書面的證據(jù)材料。然而，隨著近代電子技術(shù)的進(jìn)步，電子商務(wù)快速發(fā)展，電子合同得以出現(xiàn)。雖然它跟電報(bào)、電傳和傳真一樣也是通過(guò)電子脈沖來(lái)傳遞信息，但是它卻不再有紙張的原始憑證，而僅僅存在一組記錄在計(jì)算機(jī)上的電子信息。

目前我國(guó)法律并沒(méi)有對(duì)電子合同下明確的定義，這顯然是不利于電子合同的應(yīng)用和電子商務(wù)發(fā)展的。而依照國(guó)際上較為普遍的觀念，電子合同可以被理解為：當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)一定的目的，以互聯(lián)網(wǎng)為載體，通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件所達(dá)成的反映電子合同簽訂者雙方或多方意思表示一致的協(xié)議。

（二）電子合同效力的特點(diǎn)及認(rèn)定

當(dāng)事人就合同中的權(quán)利義務(wù)規(guī)定達(dá)成合意后，合同即為成立。但此種情形下，合同并不一定能夠發(fā)生效力。合同成立后，根據(jù)具體情況不同，其效力一般也有三種狀態(tài)：成立即生效、成立但暫不生效（如附條件或附期限的合同，待條件或期限達(dá)到時(shí)發(fā)生效力）、自始無(wú)效。然而，合同成立后到底能否發(fā)生效力會(huì)受很多因素的影響，比如當(dāng)事人是否具備訂立合同的民事行為能力、當(dāng)事人訂立合同的目的或者合同的形式等。我們應(yīng)該明確的是，對(duì)電子合同的效力進(jìn)行判定是應(yīng)充分考慮電子合同的特點(diǎn)。

與一般合同相比，電子合同具有以下特點(diǎn)：

第一，電子合同效力之主體具有隱蔽性和虛擬性。訂立合同的當(dāng)事人都是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)來(lái)傳遞要約或承諾等信息的，這些操作過(guò)程一般都是在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行的，當(dāng)事人互不見(jiàn)面。因而，他們的身份和信用的認(rèn)定與傳統(tǒng)的合同當(dāng)事人親自當(dāng)面認(rèn)證不同，往往是通過(guò)密碼辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，也就是由第三方認(rèn)證。因此，電子合同的效力所約束之主體，往往是隱蔽的和虛擬的合同主體。

第二，電子合同效力之內(nèi)容具有無(wú)形性。由于，電子合同的載體是計(jì)算機(jī)或磁盤，而非實(shí)際存在并又觸感的紙張。因此，合同效力的內(nèi)容等信息都只能儲(chǔ)存在這些中介載體內(nèi)，具有無(wú)形性的特點(diǎn)，合同的修改、傳遞也都可直接在計(jì)算機(jī)上操作。

第三，電子合同的生效以電子簽名的方式代替。合同的成立與生效需要的當(dāng)事人簽字、蓋章，在電子合同中則被另一種新的方式代替，即數(shù)字簽名（電子簽名）。

由上可見(jiàn)，電子合同的效力在很多方面都與傳統(tǒng)合同區(qū)別甚大。但是隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，電子商務(wù)的廣泛應(yīng)用，傳統(tǒng)的合同形式已不能適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展要求，為進(jìn)一步提高交易效率，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，電子合同應(yīng)運(yùn)而生。所以，即便電子合同與傳統(tǒng)合同差別甚大，又缺乏專門的立法規(guī)定，在實(shí)際應(yīng)用過(guò)程中已經(jīng)受到了不少阻礙，我們也應(yīng)該努力沖破瓶頸，確保電子合同的應(yīng)用早日走上正軌。然而，如何解決電子合同的效力問(wèn)題，使其發(fā)揮合同本身應(yīng)有的功能，保障合同當(dāng)事人的利益，維護(hù)交易安全，對(duì)電子合同的應(yīng)用與推廣具有重大意義。

因此，電子合同的效力問(wèn)題理應(yīng)適用合同法關(guān)于合同效力的一般規(guī)定。但是，電子合同畢竟是一種新的合同形式，與傳統(tǒng)意義上的合同有很大的區(qū)別。它能順應(yīng)時(shí)代的發(fā)展?jié)M足電子商務(wù)交易迅速、高效、及時(shí)的要求，而它本身的特殊性，也使得它在合同效力的認(rèn)定上另有特殊之處。具體而言，判斷當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成意思表示一致的電子合同是否能夠發(fā)生法律效力，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行考察：

首先，合同主體是否具備相應(yīng)的締約能力。法律規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力和民事權(quán)利能力，而此能力的判定應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的年齡、智力等客觀因素來(lái)確定，并不是依據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的主觀認(rèn)識(shí)判斷。傳統(tǒng)的訂約方式，當(dāng)事人通常都會(huì)通過(guò)面對(duì)面的談判來(lái)商定合同。當(dāng)各方當(dāng)事人對(duì)合同中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)都沒(méi)有異議時(shí)，才簽字蓋章，合同此時(shí)正式成立并生效。所以，這種訂約方式下，當(dāng)事人在締約能力上的缺陷往往容易被合同其他當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)，也能夠及時(shí)終止因當(dāng)事人締約能力的缺陷而導(dǎo)致無(wú)效的合同訂立。但是，電子合同的訂立則與之不同。電子合同的訂立方都是在計(jì)算機(jī)上通過(guò)按鍵或鼠標(biāo)來(lái)操作自己的意思表示，合同當(dāng)事人互不面見(jiàn)，往往很難得知其他當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的民事行為能力。此時(shí)，這些當(dāng)事人訂立的合同的效力就處于一種不確定的狀態(tài)。

其次，合同當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)。事實(shí)上，在電子合同中，當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)，這一點(diǎn)是很難鑒定的。因?yàn)橛喠㈦娮雍贤倪^(guò)程中，當(dāng)事人都是通過(guò)計(jì)算機(jī)來(lái)進(jìn)行處理。如果由于計(jì)算機(jī)程序錯(cuò)誤而自動(dòng)處理的合同信息內(nèi)容與當(dāng)事人的意愿相悖，則不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，這點(diǎn)是毋庸置疑的。但是如果計(jì)算機(jī)自動(dòng)處理的信息與當(dāng)事人當(dāng)時(shí)的意思表示一致，對(duì)方當(dāng)事人也已據(jù)此作出承諾并發(fā)送到達(dá)要約方，而此時(shí)原要約方又以該要約為計(jì)算機(jī)自動(dòng)處理并非其真實(shí)的意思表示為由拒絕履行合同內(nèi)容，而另一方當(dāng)事人并無(wú)任何證據(jù)能證明，這種情況下似乎就很難判斷了。除此之外，電子合同還往往容易造成意思與表示不一致、意思表示不自由。電子合同也存在意思表示瑕疵的情況，而這兩種瑕疵都會(huì)使合同效力處于可變更或可撤銷的不確定狀態(tài)。endprint

最后，界定電子合同的形式和內(nèi)容是否違反法律和社會(huì)公共利益，或者違反行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。如若違反，則該電子合同自始無(wú)效，即被認(rèn)定為從未發(fā)生過(guò)效力。

二、我國(guó)電子合同效力的立法建議

雖然我國(guó)《合同法》、《電子簽名法》和其他法律法規(guī)，都已經(jīng)承認(rèn)了電子合同的法律地位，也在很多方面肯定了法律效力，但是應(yīng)該清醒的認(rèn)識(shí)到我國(guó)電子合同效力問(wèn)題的相關(guān)立法并不完善，導(dǎo)致電子合同的應(yīng)用現(xiàn)狀也不樂(lè)觀。在現(xiàn)實(shí)商貿(mào)活動(dòng)中，很多當(dāng)事人還是偏向于選擇訂立傳統(tǒng)的書面合同，就算以電子方式與其他當(dāng)事人確認(rèn)合同內(nèi)容并達(dá)成一致后也很少采用電子簽名，而是將電子文件打印出來(lái)形成紙質(zhì)稿再書寫簽名或者蓋章。事實(shí)上，這是完全沒(méi)有必要的，這種做法不僅降低了交易效率，也在一定程度上造成資源浪費(fèi)。

然而究其原因，就在于我國(guó)關(guān)于電子合同效力問(wèn)題的相關(guān)法律并不成熟，合同當(dāng)事人缺乏對(duì)法律的確信力，認(rèn)為其在保障合法權(quán)益時(shí)存在障礙。如何走出此種困境，筆者認(rèn)為可以參照合同效力二元論的做法，即從實(shí)體法上的合同效力和程序法上的證據(jù)效力兩方面著手解決。 同時(shí)，我們也可以分析國(guó)際上有關(guān)電子合同的法律規(guī)則，借鑒國(guó)外關(guān)于電子合同效力立法的經(jīng)驗(yàn)，擇其良者而用之，以解決電子合同效力的特殊問(wèn)題。綜合而言，筆者認(rèn)為，完善我國(guó)電子合同效力的相關(guān)立法措施為：第一就是修改合同法關(guān)于電子合同效力的相關(guān)條款，第二就是制定電子合同效力的司法解釋。具體分析如下：

（一）修改合同法關(guān)于電子合同效力的相關(guān)條款

就電子形式合同規(guī)范而言，我國(guó)《合同法》采取立法模式已經(jīng)是融合模式，即將電子合同融入傳統(tǒng)法律體系的方式，確認(rèn)了數(shù)據(jù)電文法律效力，確認(rèn)了合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)等基本規(guī)范。 雖然是這樣，但是《合同法》中關(guān)于電子合同的規(guī)定確實(shí)也比較簡(jiǎn)陋。所以，對(duì)合同法的修改，應(yīng)當(dāng)充分考慮電子合同的特殊性。

為什么不單獨(dú)制定一部《電子合同法》，而只在原合同法的基礎(chǔ)上增加對(duì)電子合同的特殊規(guī)定呢？不僅僅是因?yàn)槠渌麌?guó)家都沒(méi)有這樣單獨(dú)的一部法律，從理論上來(lái)講也是不可取的。原因主要有幾下幾點(diǎn)：一是電子合同就其本質(zhì)來(lái)講，是合同的一種。所以它的法律適用應(yīng)當(dāng)按照合同法的規(guī)定，遵循合同法的一般規(guī)則。二是電子合同引發(fā)的部分特殊問(wèn)題，在我國(guó)的《電子簽名法》中已經(jīng)做出了規(guī)定。三是從可操作性來(lái)講，重新制定出臺(tái)一部新的法律，遠(yuǎn)遠(yuǎn)比修改原有的法律難度大得多，耗費(fèi)的資源也相對(duì)較多。所以，筆者認(rèn)為，在原有的合同法的基礎(chǔ)上，增加電子合同的特殊規(guī)定的做法，就目前來(lái)看，是最適合的。

具體應(yīng)在合同法中對(duì)電子合同的哪些問(wèn)題作出明確規(guī)定呢？從我國(guó)電子合同在立法方面的不足來(lái)看，應(yīng)當(dāng)從以下方面著手修改：

第一， 增加電子交易中對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)條款，對(duì)惡意違反合同權(quán)利義務(wù)規(guī)定的當(dāng)事人作出懲罰。

第二， 進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)電子簽名的保護(hù)。

第三，對(duì)電子合同成立與生效的時(shí)間和地點(diǎn)做出更為詳細(xì)具體的規(guī)定，確保電子合同糾紛案件的管轄權(quán)問(wèn)題有明確的法律依據(jù)。

第四， 突出電子合同中格式條款的特殊性，強(qiáng)調(diào)其提示程度及權(quán)益的保護(hù)規(guī)則。

（二）制定電子合同效力相關(guān)的司法解釋

法治社會(huì)中，要想電子合同在實(shí)踐中應(yīng)用發(fā)展，就必須具備配套的法律法規(guī)系統(tǒng)。從合同的簽訂到合同糾紛的解決，當(dāng)事人都要得到法律的保障，能依照法律對(duì)違反合同約定的追究責(zé)任，并能請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。而電子證據(jù)的相關(guān)規(guī)定不完善就可能導(dǎo)致當(dāng)事人的權(quán)益得不到法律的保障，因而電子合同的推廣將會(huì)受到很大的阻力。

我國(guó)《電子簽名法》對(duì)電子證據(jù)的基本原則做出了規(guī)定，司法實(shí)踐也為電子證據(jù)的立法完善提供了一定的經(jīng)驗(yàn)，但是介于目前我國(guó)的司法實(shí)踐中電子證據(jù)的總體應(yīng)用還不夠成熟，這種情況下可由最高人民法院制定電子證據(jù)的相關(guān)司法解釋，適用之后，再制定、出臺(tái)專門的《電子證據(jù)法》。

然而，電子合同的法律問(wèn)題肯定也不止于此，合同法中關(guān)于電子合同的規(guī)定也應(yīng)在實(shí)踐過(guò)程中日益完善，電子證據(jù)的應(yīng)用更應(yīng)該不斷積累經(jīng)驗(yàn)。

現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步和計(jì)算機(jī)的普及，人們?cè)絹?lái)越追求便捷、高效的生活，這也使得電子商務(wù)的前景更為廣闊。而電子合同作為一種新時(shí)代的產(chǎn)物，在滿足時(shí)代發(fā)展需求的同時(shí)也會(huì)與傳統(tǒng)合同存在沖突，在適應(yīng)法律的問(wèn)題上會(huì)出現(xiàn)很多新的問(wèn)題。我國(guó)應(yīng)加快修改合同法，完善相關(guān)電子證據(jù)制度，確保電子合同當(dāng)事人的合法權(quán)益得到保障，更好地推動(dòng)電子商務(wù)的發(fā)展。

注釋：

龔麗梅.電子合同若干法律問(wèn)題探析.福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào).2007.89-107.

章彥、張軍榮.電子合同效力的二元論證.學(xué)理論.2009（32）.92-93.

高富平、托馬斯·哈特.比較電子合同立法比較研究.法律出版社.2009.33-69.endprint