論破產(chǎn)重整中的公司治理問題
——以我國《企業(yè)破產(chǎn)法》有關(guān)條款為中心

郝盼軍

新疆大學(xué)，新疆 烏魯木齊 830046

一、破產(chǎn)重整程序中影響公司治理的特殊因素

(一)破產(chǎn)重整程序的社會(huì)本位性

與破產(chǎn)清算制度不同，重整制度主要就是想要采取適合的措施拯救債務(wù)人，這是對(duì)社會(huì)公共利益的負(fù)責(zé)，為債務(wù)人尋找可能復(fù)興的方式，繼續(xù)經(jīng)營企業(yè)，這樣工人就可以繼續(xù)工作，很多用于生產(chǎn)中的資料都可以繼續(xù)被使用，而不至于被浪費(fèi)。重整制度的這種社會(huì)本位性就會(huì)強(qiáng)調(diào)政府的介入，雖然重整主要是面對(duì)公司的所有者，但是其主要重整的目的還是為了社會(huì)公益。一般的公司治理主要是為了所有者自己的利益，這兩者是有很大區(qū)別的。同時(shí)在重整過程中公司所有者的很多控制權(quán)力被政府占有，不能像正常情況下那樣對(duì)公司進(jìn)行控制。

(二)重整公司的估值困難

一般來說公司的盈利狀況和風(fēng)險(xiǎn)都是直接關(guān)系到公司股東的利益，所以股東一般都會(huì)監(jiān)督公司的運(yùn)營情況，實(shí)現(xiàn)股東利益最大化。在公司進(jìn)行重整清算時(shí)，對(duì)于剩余索取權(quán)一般都是債權(quán)人，這時(shí)就需要對(duì)公司的價(jià)值進(jìn)行精確分析評(píng)估，要注意清算價(jià)值和運(yùn)營價(jià)值的評(píng)估。目前來說，在進(jìn)行評(píng)估時(shí)有很多種評(píng)估方法，并且資產(chǎn)專用性也不同，并且在資產(chǎn)市場(chǎng)上發(fā)現(xiàn)價(jià)格的能力都存在著區(qū)別，因此在重整評(píng)估時(shí)對(duì)企業(yè)的價(jià)值評(píng)估都存在的很大的不確定性。

(三)破產(chǎn)重整程序中的分配效應(yīng)問題

一般在公司進(jìn)行經(jīng)營時(shí)，會(huì)慎重考慮收益與損失之間的關(guān)系，有的經(jīng)營活動(dòng)是帶有一定的風(fēng)險(xiǎn)性，但是卻可以為公司帶來足夠的利潤(rùn)，這種情況下一般股東都會(huì)對(duì)收益和可能的損失風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行承擔(dān)。但是如果公司是處于破產(chǎn)重整的狀態(tài)時(shí)，情況就沒有這么簡(jiǎn)單了。因?yàn)槿绻患屹Y產(chǎn)與負(fù)債剛好相等的公司進(jìn)行經(jīng)營時(shí)，如果選用了這種高風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目，雖然可能會(huì)帶來足夠的收益，但是收益一般歸股東所有，但是風(fēng)險(xiǎn)確由債權(quán)人承擔(dān)。很多專家學(xué)者將公司經(jīng)營策略對(duì)股東和債權(quán)人權(quán)益的影響稱為分配效應(yīng)。目前社會(huì)上這種分配效應(yīng)不僅存在與公司股東和債權(quán)人之間，在一些情況下債權(quán)人之間會(huì)擁有不同的優(yōu)先等級(jí)，在不同的優(yōu)先等級(jí)之間也有可能出現(xiàn)。

二、重整期間的經(jīng)營控制權(quán)配置

我國主要為企業(yè)破產(chǎn)之后的經(jīng)營提供了兩種方法，分別是由債權(quán)人自行管理和由管理人管理這兩種方式。這兩種管理方式各有優(yōu)劣，如果是由管理人進(jìn)行管理，會(huì)比較公正，不會(huì)出現(xiàn)偏袒某一方的情況，但是管理人一般都缺乏企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)，在接手企業(yè)之后需要一定的時(shí)間和精力去了解企業(yè)，造成一些花費(fèi)。如果是債權(quán)人自行管理，能夠利用現(xiàn)有的管理層對(duì)公司經(jīng)營比較熟悉，不用在產(chǎn)生成本去接管企業(yè)，但是也會(huì)因?yàn)闊o法保持足夠的中立地位導(dǎo)致出現(xiàn)一定的偏袒情況。

在《企業(yè)破產(chǎn)法》的第78條中，債權(quán)人可以通過行使申請(qǐng)終止重整程序而進(jìn)行破產(chǎn)清算的權(quán)利對(duì)債務(wù)人管理層構(gòu)成一定的威脅。這是債權(quán)人對(duì)于自行管理的一種約束權(quán)力。一旦出現(xiàn)債務(wù)人損害債權(quán)人的利益時(shí)，債權(quán)人可以向法院申請(qǐng)中止債務(wù)人中止自行管理的權(quán)利，因?yàn)楸旧韨鶆?wù)人自行管理的權(quán)利就是法院給予的。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第61條第1款第二項(xiàng)規(guī)定，申請(qǐng)人民法院更換管理人是債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)。并且在重整過程中股東已經(jīng)不能夠再對(duì)企業(yè)進(jìn)行管理，即使管理層取得了自行管理權(quán)，但是破產(chǎn)管理權(quán)是法院賦予的，為不是股東，在這種情況下股東與管理層已經(jīng)不存在授權(quán)關(guān)系。

三、圍繞重整計(jì)劃的控制權(quán)配置

進(jìn)行重整時(shí)，首先就要制定好重整計(jì)劃，重整程序都是按照重整計(jì)劃來進(jìn)行制定的。我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定在管理人負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的時(shí)候，債務(wù)人是不能夠提出重整計(jì)劃的，并且對(duì)于其他利益相關(guān)人也沒有這樣的機(jī)會(huì)提出重整。應(yīng)當(dāng)要充分保障提出重整計(jì)劃這項(xiàng)權(quán)利，這樣才能夠更好的保證權(quán)利主體的利益。應(yīng)當(dāng)要允許債務(wù)人在管理層提出重整計(jì)劃的權(quán)利，并且債務(wù)人的股東也應(yīng)該要有提出競(jìng)爭(zhēng)性的重整計(jì)劃的機(jī)會(huì)?？s短排他期的長(zhǎng)度或者賦予法官對(duì)排他期靈活調(diào)整的權(quán)力，并且要擴(kuò)大信息披露的范圍。

四、結(jié)語

本文主要闡述了我國公司內(nèi)部破產(chǎn)重整的研究?jī)?nèi)容，通過有效分析當(dāng)前公司破產(chǎn)重整中存在的治理結(jié)構(gòu)方面的問題，給出相對(duì)應(yīng)的解決策略。要做好公司重整工作，就需要完善相應(yīng)的法律法規(guī)，做好經(jīng)營控制權(quán)配置，為企業(yè)繼續(xù)復(fù)興經(jīng)營創(chuàng)造機(jī)會(huì)。

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