人口老齡化背景下監(jiān)護(hù)立法之完善*

張苗苗

揚(yáng)州大學(xué)廣陵學(xué)院，江蘇 揚(yáng)州 225100

據(jù)智研咨詢發(fā)布的《2017-2022年中國養(yǎng)老行業(yè)現(xiàn)狀分析及投資戰(zhàn)略研究報(bào)告》統(tǒng)計(jì)，2015年60歲及以上人口達(dá)到2.22億，占總?cè)丝诘?6.15%。預(yù)計(jì)到2020年，老年人口達(dá)到2.48億，老齡化水平達(dá)到17.17%，其中80歲以上老年人口將達(dá)到3067萬人；2025年，六十歲以上人口將達(dá)到3億，成為超老年型國家。由此可見，我國老齡化程度已然十分的嚴(yán)重，解決養(yǎng)老問題也成為現(xiàn)在社會的一大難題，而解決此問題除不斷完善現(xiàn)有養(yǎng)老保障機(jī)制外，發(fā)展和完善成人監(jiān)護(hù)制度也為解決養(yǎng)老問題提供相應(yīng)保障。

一、成年監(jiān)護(hù)制度的內(nèi)涵

隨著各國人口老齡化趨勢不斷發(fā)展以及人權(quán)保護(hù)主義的興起，各國為應(yīng)對老齡化問題都對各自國家的成年監(jiān)護(hù)制度做出修改和完善。聯(lián)合國也通過了與之相關(guān)的多部宣言、規(guī)約，如1948年《世界人權(quán)宣言》、1966年《國際人權(quán)規(guī)約》、1971年《智力遲鈍者權(quán)利宣言》、1975年《障礙者權(quán)利宣言》，尤其是《智力遲鈍者權(quán)利宣言》和《障礙者權(quán)利宣言》掀起了一場對于被監(jiān)護(hù)人的人權(quán)保障的法律改革運(yùn)動，此時人們意識到不僅要為被監(jiān)護(hù)人提供監(jiān)護(hù)和看管，更要尊重被監(jiān)護(hù)人的意愿。但是在這個時候我國正在進(jìn)行文革運(yùn)動，沒有參與改革。

在2017年修改制定的《民法總則》中我國立法明確設(shè)立了成人監(jiān)護(hù)制度。成年監(jiān)護(hù)制度是指為了監(jiān)督和保護(hù)欠缺民事行為能力的成年人的合法權(quán)益而設(shè)置的一項(xiàng)民事法律制度，與未成年人監(jiān)護(hù)制度共同構(gòu)成監(jiān)護(hù)制度。[1]

二、我國成人監(jiān)護(hù)的現(xiàn)狀

(一)《民法通則》建立監(jiān)護(hù)制度

1987年1月1日頒布的《民法通則》確立了我國的監(jiān)護(hù)制度，其規(guī)定的監(jiān)護(hù)對象僅限于未成年人和精神病人，但沒有提及其他成年監(jiān)護(hù)問題。

(二)《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》規(guī)定了成人監(jiān)護(hù)制度

2012年12月28日，立法機(jī)關(guān)修訂了《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》，其中第二十六條規(guī)定了成人監(jiān)護(hù)制度。

《老年人權(quán)益保障法》第二十六條規(guī)定具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任。

老年人未事先確定監(jiān)護(hù)人的，其喪失或者部分喪失民事行為能力時，依照有關(guān)法律的規(guī)定確定監(jiān)護(hù)人。

在第1款體現(xiàn)了老年意定監(jiān)護(hù)。根據(jù)該制度，具備完全民事行為能力的老年人，可以按照自己的意愿確定監(jiān)護(hù)人，與近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個人、組織進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成合意后簽訂監(jiān)護(hù)協(xié)議，當(dāng)其喪失或者部分喪失民事行為能力時，意定監(jiān)護(hù)人依照監(jiān)護(hù)協(xié)議，依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，對被監(jiān)護(hù)人實(shí)施監(jiān)護(hù)。

在第2款規(guī)定了老年人的法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)，突破了成年監(jiān)護(hù)只包括精神病人的局限，確定了老年法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)制度根據(jù)該條規(guī)定，沒有事先通過意定監(jiān)護(hù)確定監(jiān)護(hù)人的老年人，喪失或者部分喪失民事行為能力后也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行監(jiān)護(hù)。[2]

(三)《民法總則》對成年監(jiān)護(hù)制度改革

1.強(qiáng)調(diào)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿

在《民法總則》第三十條、第三十一條、第三十五條中都明文規(guī)定要尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿，體現(xiàn)了以人為本的立法思想，有利于從被監(jiān)護(hù)人的需求出發(fā)，也有利于維護(hù)和保障被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益。

2.被監(jiān)護(hù)人范圍得到擴(kuò)大

相比于在《民法通則》中對于成人監(jiān)護(hù)的范圍僅限于精神病人，這樣做有部分群體就會被漏掉，他們精神沒問題，但智力有問題，智障、癡呆等，都不能納入精神監(jiān)護(hù)中。而在《民法總則》將其成人監(jiān)護(hù)的范圍擴(kuò)大到無民事行為能力人和限制性民事行為能力人的成年人。這是一個巨大的進(jìn)步，使得更多的需求的人被納入保護(hù)監(jiān)護(hù)范圍。

3.確立遺囑指定監(jiān)護(hù)

在《民法總則》第二十九條借鑒了英美法系國家的做法，確立了遺囑指定監(jiān)護(hù)，而且適用的條件是“所有具有法定監(jiān)護(hù)資格的人”對于擔(dān)任監(jiān)護(hù)人產(chǎn)生爭議的無需其配偶死亡或監(jiān)護(hù)能力。但是只有當(dāng)父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時，才能通過遺囑來指定監(jiān)護(hù)人，其他具有法定監(jiān)護(hù)資格的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時，無權(quán)通過遺囑來指定監(jiān)護(hù)人。

4.協(xié)議確定監(jiān)護(hù)和成年人的附條件委托監(jiān)護(hù)制度

在《民法總則》第三十條和三十三條規(guī)定了協(xié)議確定監(jiān)護(hù)和成年人的附條件委托監(jiān)護(hù)制度，被監(jiān)護(hù)人的父母、具有監(jiān)護(hù)人資格的人和具有完全民事行為能力的成年人可以分別采用協(xié)議確定和書面確定方式來確定監(jiān)護(hù)人。在附條件委托監(jiān)護(hù)制度中，該委托監(jiān)護(hù)的生效條件是具備完全民事行為能力的成年人在未來“喪失或部分喪失”民事行為能力，若該條件未成就，則該委托監(jiān)護(hù)不會實(shí)際發(fā)生。

5.指定監(jiān)護(hù)

在《民法總則》第三十二條一改《民法通則意見》中“基層組織”的指定為必經(jīng)前置程序的做法，規(guī)定當(dāng)事人可直接向人民法院申請指定監(jiān)護(hù)人。并且為了更加全面的保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，本條新設(shè)臨時監(jiān)護(hù)人并明確規(guī)定了的臨時監(jiān)護(hù)人的范圍。

6.增加了基層組織的監(jiān)護(hù)資格

在《民法總則》第三十二條規(guī)定，沒有依法具有監(jiān)護(hù)資格的人的，監(jiān)護(hù)人由民政部門擔(dān)任，也可以由具備履行監(jiān)護(hù)職責(zé)條件的被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會、村民委員會擔(dān)任。在沒有依法具有監(jiān)護(hù)資格的人時，本條中賦予了民政部門村委會和居委會擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的職權(quán)，這就保證了每一個需要被監(jiān)護(hù)的成年人都會有自己的監(jiān)護(hù)人，不會出現(xiàn)沒有監(jiān)護(hù)人的尷尬境地。建立一種以家庭監(jiān)督為主，社會和國家監(jiān)護(hù)為輔的全面的成人監(jiān)護(hù)制度。

7.增加了監(jiān)護(hù)人資格恢復(fù)的限制條件

(1)只有當(dāng)父母或子女被撒銷監(jiān)護(hù)資格后，才有恢復(fù)的可能性；其他人的監(jiān)護(hù)資格一旦被撤銷，則不得再恢復(fù)。

(2)若父母或子女因?qū)Ρ槐O(jiān)護(hù)人實(shí)施“故意”犯罪行為而被撒銷監(jiān)護(hù)資格，則不得再恢復(fù)。

三、對現(xiàn)行的成人監(jiān)護(hù)的思考

(一)未對成人監(jiān)護(hù)區(qū)分層次

對成年人監(jiān)護(hù)沒有分情況對待，老年人體力、腦力、識別判斷能力、意識能力、自我保護(hù)能力隨著年齡的增長會逐漸衰退和減弱，但是每個老年人的行為能力程度不同，還有不同障礙程度的智力障礙，因身體的缺陷導(dǎo)致的行為能力的殘疾人行為能力也有區(qū)別。[3]所以對于老人的監(jiān)護(hù)也應(yīng)當(dāng)區(qū)分其行為能力的大小。例如將因精神方面導(dǎo)致的行為能力的不足與因身體殘缺導(dǎo)致的行為能力不足加以區(qū)別對待，對監(jiān)護(hù)人設(shè)立不完全相同的權(quán)利義務(wù)。

(二)未細(xì)化被監(jiān)護(hù)人的范圍

雖然在上文中也已經(jīng)提到，《民法總則》已將被監(jiān)護(hù)人的范圍擴(kuò)大，但是具體的對象卻還沒有明確的規(guī)定，對于無民事行為能力人和限制性民事行為能力人的成年人界定標(biāo)準(zhǔn)并沒有十分的明確，這在執(zhí)法的過程中可能會帶來不小的麻煩，如癡呆癥患者，失獨(dú)高齡老人，空巢老人等。

(三)缺乏相應(yīng)的監(jiān)督制度

在《民法總則》第三十四條、第三十五條、三十六條中規(guī)定有監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)的原則，撤銷和終止監(jiān)護(hù)關(guān)系。沒有建立一個完善的監(jiān)督制度，只是規(guī)定有關(guān)個人與組織①申請可以撤銷其監(jiān)護(hù)權(quán)，但是無民事行為能力人和限制性民事行為能力人的活動范圍是十分有限的，這些有關(guān)的個人與組織若是不頻繁深入被監(jiān)護(hù)者生活中難以發(fā)現(xiàn)問題所在，會出現(xiàn)監(jiān)管不到位的現(xiàn)象。

(四)缺乏相應(yīng)的救濟(jì)措施

在《民法總則》第三十四條中規(guī)定在監(jiān)護(hù)人不履行職責(zé)或者損害監(jiān)護(hù)人職責(zé)是會承擔(dān)法律責(zé)任，但監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任，監(jiān)護(hù)人的責(zé)任應(yīng)由誰主張追究，該經(jīng)過怎樣的訴訟程序，在總則中都沒有說明。

(五)監(jiān)護(hù)人權(quán)利不明晰

關(guān)于監(jiān)護(hù)人的權(quán)利只是在《民法總則》第三十四條規(guī)定監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)產(chǎn)生的權(quán)利，受法律保護(hù)。但僅從這一法條中難以推斷出監(jiān)護(hù)人的權(quán)利是什么。

我國的老齡化問題已經(jīng)是十分的嚴(yán)峻，完善成人監(jiān)護(hù)制度是應(yīng)對老齡化的一個重要的舉措?，F(xiàn)在《民法總則》已近初步的建立起成人監(jiān)護(hù)制度，并且體現(xiàn)出以人為本的立法理念，還有國家兜底這樣的規(guī)定是十分有利于被監(jiān)護(hù)人的人權(quán)保障，但是還是有些許的小瑕疵，希望在今后的分則或是司法解釋中能夠完善這些不足，如建立監(jiān)督機(jī)制，完善救濟(jì)措施，明確監(jiān)護(hù)人權(quán)利等。

[ 注 釋 ]

①本條規(guī)定的有關(guān)個人和組織包括：其他依法具有監(jiān)護(hù)資格的人，居民委員會、村民委員會、學(xué)校、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、婦女聯(lián)合會、殘疾人聯(lián)合會、未成年人保護(hù)組織、依法設(shè)立的老年人組織、民政部門等.

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]常媛，胡向陽.人口老齡化背景下試論我國成人監(jiān)護(hù)制度的構(gòu)建[J].法制與社會，2014(23).

[2]楊立新.我國《民法總則》成年監(jiān)護(hù)制度改革之得失[J].貴州省黨校學(xué)報(bào)，2017(03)：23-29.

[3]劉陽陽，試論民法總則中的成年人監(jiān)護(hù)制度[J].蕪湖職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)，2017(2).