婚姻的德治與法治

畢海鷗

揚(yáng)州大學(xué)，江蘇 揚(yáng)州 225000

家庭是社會(huì)的最小組成單位，打個(gè)比方來(lái)說(shuō)，家庭就是一塊磚，如果磚是空心的，那么用空心磚堆砌的高樓會(huì)穩(wěn)固嗎？家庭的和諧是社會(huì)和諧的前提，解決處理好了家庭的問(wèn)題，才能談得上社會(huì)的和諧，國(guó)家的安定。而一個(gè)家庭中最主要的就是夫妻關(guān)系，婚姻生活的幸福美滿(mǎn)是前提，任何一方做的不好，就別想談贍養(yǎng)父母，教育晚輩，一切都是空談。如何處理好婚姻生活，這是任何時(shí)代的難題，也是急需解決的問(wèn)題。從以往的德治婚姻走向現(xiàn)在的德法兼治的時(shí)代，我們不得不提出更好的應(yīng)對(duì)措施。

一、當(dāng)今社會(huì)婚姻生活的三大勁敵

(一)已婚者不安心

都說(shuō)婚姻是座墳?zāi)?，里面的人不安婚姻的無(wú)味，平淡，之前對(duì)婚姻的期待被現(xiàn)實(shí)所說(shuō)服，打敗，總是想打破這個(gè)束縛。外面的花花世界總是充滿(mǎn)了誘惑，這讓已婚者對(duì)于自己的婚姻現(xiàn)狀總是不滿(mǎn)，每天的柴米油鹽醬醋茶，水費(fèi)電費(fèi)物業(yè)費(fèi)，讓他們覺(jué)得枯燥乏味。他們不安心于婚姻生活，覺(jué)得自己理應(yīng)過(guò)得更精彩，所以就出現(xiàn)了很多的家庭不穩(wěn)定因子的萌發(fā)。為尋找刺激，來(lái)到酒吧，在酒精和令人暈眩的燈光下，總會(huì)讓人陷入一種失控的狀態(tài)，隨之而來(lái)的一夜情很有可能就會(huì)造成一個(gè)家庭的破碎；更或者看到他人的婚姻比自己幸福，妻子美麗大方，丈夫斯文帥氣，再看看自己，為什么可以過(guò)得這么頹廢，嫉妒心理使他們失去理智，為尋求刺激和為了滿(mǎn)足自己的虛榮心找一個(gè)婚外情人，彌補(bǔ)了現(xiàn)實(shí)婚姻生活的不足，卻給自己的家庭造成很大的傷害。

以上提到的現(xiàn)象明顯是夫妻不忠的表現(xiàn)，夫妻忠實(shí)是一項(xiàng)道德上的義務(wù)，目前法律并沒(méi)有加以明文規(guī)定，也無(wú)法加以規(guī)定，法律不能將這條冷冰冰的“紅線(xiàn)”劃在這里，法律實(shí)務(wù)中也無(wú)法加以明確的判定。如果真的加以規(guī)定，只會(huì)讓更多的不合法的事情發(fā)生。

維系好一段婚姻真的不容易，社會(huì)中的諸多誘惑很有可能讓一個(gè)家庭走向破碎的邊緣，做好婚姻中的一切，這需要婚姻雙方有一個(gè)良好的心態(tài)，控制好自己的情緒，總結(jié)的來(lái)說(shuō)已婚者的不安心的主要原因是對(duì)現(xiàn)狀的不滿(mǎn)和對(duì)美好生活的期待，這就要求思想和行為都加以約束。

(二)未婚者不甘心

當(dāng)今社會(huì)存在大量的剩男剩女，不是他們不想結(jié)婚，只是太想結(jié)婚，導(dǎo)致病急亂投醫(yī)，過(guò)于盲目而無(wú)法實(shí)現(xiàn)，才會(huì)成為“?！?。他們認(rèn)為社會(huì)不公，人間無(wú)情，自己明明滿(mǎn)身的優(yōu)點(diǎn)，卻遲遲找不到合適的另一半，當(dāng)看到微博、朋友圈不斷的有人秀恩愛(ài)，總會(huì)在心里暗暗不爽，嘀咕一句：“秀恩愛(ài)，死的快！”于是就出現(xiàn)了這樣一種現(xiàn)象，剩者們盲目的尋求另一半，由于過(guò)于的盲目很有可能一不小心介入別人的婚姻，當(dāng)自己發(fā)現(xiàn)時(shí)卻早已收不回手。

生活中，婚外戀往往是造成家庭裂痕的普遍因素，人們?cè)诹x憤謾罵之時(shí)總是期許這些不忠的人得到相應(yīng)的懲罰。在這場(chǎng)婚外戀中，情節(jié)嚴(yán)重到觸犯刑律，那毫無(wú)疑問(wèn)將會(huì)受到相應(yīng)的制裁。而那些尚未達(dá)到入刑條件的，人們也深?lèi)和醇蚕Ｍü倌苁怪氇z。這種大眾的理解，是因?yàn)閷?duì)于法律的不熟悉，為了解決這樣的矛盾，有的法律專(zhuān)家建議將這種類(lèi)似刑罰的制裁方式應(yīng)用到民事法律中，為了能夠?qū)ふ业揭罁?jù)，專(zhuān)家們努力從婚姻雙方應(yīng)盡的義務(wù)方面入手，尋找理論依據(jù)。這樣的提議真是是合理的嗎？這樣偏狹的思維路徑，從義務(wù)入手極易造成在保護(hù)該義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利的同時(shí)，排斥其它權(quán)利的保護(hù)。筆者認(rèn)為更好的切入點(diǎn)是侵權(quán)，運(yùn)用侵權(quán)中的相關(guān)內(nèi)容能夠更好的維護(hù)自己的權(quán)利。

(三)旁觀者太熱心

大家的生活中總會(huì)遇到這樣的情況，昨天隔壁王阿姨神秘的跟你說(shuō)：“小畢，你知道嗎，那個(gè)某某家庭出現(xiàn)問(wèn)題啦，男的在外面有人啦……”，今天樓下陸大媽湊到你耳邊說(shuō)：“小畢啊，你怎么還不找男朋友，你看我家閨都懷孕啦。”中國(guó)社會(huì)本來(lái)就是一個(gè)人情社會(huì)，真確的輿論引導(dǎo)才是旁觀者應(yīng)該做的，而不是一味地以訛傳訛，煽風(fēng)點(diǎn)火。這讓本來(lái)就陷入窘迫狀態(tài)的當(dāng)事人更加的手足無(wú)措，外界的輿論壓力，使得他們不安，甚至做出過(guò)激的行為。有時(shí)候由于外界的議論過(guò)大，原本有了婚約的雙方也會(huì)臨時(shí)變卦，之前訂婚時(shí)交付的大量聘禮，悔婚后該如何處理，也是雙方當(dāng)事人一直爭(zhēng)議不休的問(wèn)題。

隨著經(jīng)濟(jì)的全球化，外來(lái)的許多因素都有可能影響每一個(gè)家庭，西方開(kāi)放的思想，不良影片的大量傳播，電視劇愛(ài)情的向往，都是導(dǎo)致婚姻不穩(wěn)定的潛在的不安因素，如何做到讓這些潛在因素和婚姻的和睦達(dá)到一個(gè)平衡狀態(tài)，是要從德治和法治兩方面著手。

二、應(yīng)對(duì)措施

(一)剛?cè)岵⑿?/h3>

道德是柔性的，是一個(gè)無(wú)形的手操控著每一個(gè)人的思想。人之初，性本善，相信每一個(gè)步入婚姻殿堂的人都是希望和和美美、天長(zhǎng)地久的過(guò)一輩子，每一個(gè)人都會(huì)盡量的抵制外來(lái)的誘惑，維系著自己的婚姻關(guān)系，這就是基于來(lái)自自己內(nèi)心和社會(huì)壓力的德治。

法律是剛性的，也是最后的防線(xiàn)，一旦沒(méi)有處理好外在的誘惑，導(dǎo)致婚姻第三者的介入，道德已經(jīng)無(wú)法處理的時(shí)候，法律就開(kāi)始發(fā)揮其作用。法律條文不可能做到面面俱到，一個(gè)基本的原則和界限是抽象的概括，在這個(gè)基本原則的指導(dǎo)下處理婚外戀而造成家庭破裂甚至引起刑事案件。

道德的非強(qiáng)制性和法律的局限性，滯后性要求在婚姻領(lǐng)域德治和法治必須并行，兩者的相輔相成，攜手共治才能約束每一個(gè)已婚者和未婚者，才能讓世人看到道德和法律之間的鴻溝，保障小家庭乃至社會(huì)大家庭的穩(wěn)定和睦。

(二)法律制度的不斷擴(kuò)充

1.婚約應(yīng)納入法律調(diào)整的范圍

婚約，是指男女雙方以將來(lái)結(jié)婚為目的所作的事先約定?；榧s在我國(guó)可謂源遠(yuǎn)流長(zhǎng)，自西周王朝創(chuàng)立“六禮”，婚娶制度至今已有3000余年的歷史。①今天，在人們的觀念和現(xiàn)實(shí)生活中，婚約依然是大多數(shù)男女結(jié)婚的一般程序，并且從婚約成立至正式結(jié)婚時(shí)止，男方要向女方及其父母贈(zèng)送一定數(shù)額的金錢(qián)和財(cái)物作為聘禮。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人民生活水平的提高，聘禮水準(zhǔn)也急劇上升。由于婚約及聘禮的普遍存在，產(chǎn)生這方面的糾紛尤其是婚約解除后聘禮歸屬問(wèn)題的糾紛也就司空見(jiàn)慣，但婚姻法中并沒(méi)有涉及婚約的規(guī)定，婚約僅被視為一種具有道德約束力的口頭協(xié)議。有關(guān)婚約的糾紛變得無(wú)法可依，即便對(duì)簿公堂，法官也存在認(rèn)識(shí)上的偏差和適用法律上的不統(tǒng)一，這當(dāng)然不合法治的精神。因此，將婚約納入法律調(diào)整的軌道首先是依法治國(guó)的要求。②放眼世界，在西方法制健全的國(guó)家里，婚約依然是其民法典或婚姻家庭法必不可少的內(nèi)容。從完善立法，健全社會(huì)主義法制的高度看，新婚姻法回避了婚約的效力，留下這塊法治空白地帶的做法欠妥。其次，規(guī)定婚約問(wèn)題也是承認(rèn)民族法律傳統(tǒng)繼承性和延續(xù)性的體現(xiàn)。英國(guó)大法學(xué)家梅特蘭有句名言：我們已經(jīng)埋葬了訴訟形式，但它們?nèi)匀辉趬災(zāi)怪薪y(tǒng)治著我們。正好說(shuō)明一種法律制度一旦演變?yōu)橐环N文化傳統(tǒng)，就會(huì)長(zhǎng)期地束縛我們的思想和行為，很難在短時(shí)間內(nèi)人為地廢除。在這里，筆者且不論婚約的利弊，也不論是否應(yīng)承認(rèn)婚約的效力，但實(shí)事求是地看待它，承認(rèn)其客觀存在并將長(zhǎng)期存在的事實(shí)，借鑒歷史上和外國(guó)的成功立法經(jīng)驗(yàn)，用法律去調(diào)整婚約的效力是十分必要的。

2.第三者應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)法律責(zé)任

自一夫一妻的婚姻形態(tài)誕生以來(lái)，人類(lèi)就有了婚外戀，有婚外戀就必然有第三者。在一個(gè)崇尚婚姻自由和尊重人權(quán)的今天，第三者的插足行為是違反道德的行為，還是違反法律的行為，則眾說(shuō)紛紜。目前主張僅受道德調(diào)整的一方似占上風(fēng)，所以新婚姻法僅規(guī)定了婚外戀者的法律責(zé)任，卻回避了第三者的法律責(zé)任。但筆者還是以為第三者也應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任，只受道義之譴責(zé)是不夠的。究其原因有五點(diǎn)：

第一，根據(jù)我國(guó)侵權(quán)行為法理論，第三者插足行為完全符合我國(guó)侵權(quán)行為的法律責(zé)任的構(gòu)成要件，即損害事實(shí)，行為違法，因果關(guān)系和主觀過(guò)錯(cuò)，因此，在法理上也是講得通的。第二，第三者有愛(ài)和追求幸福的自由，自由就是有權(quán)從事一切無(wú)害于他人的行為。自由不可濫用，對(duì)自由應(yīng)有必要的法律調(diào)控。如果第三者插足使他人違反忠實(shí)其配偶的義務(wù)，必然給其配偶造成巨大傷害，甚至?xí)l(fā)生暴力、虐待、遺棄、報(bào)復(fù)乃至家破人亡的慘劇。因此，第三者將自己的幸福建立在別人痛苦和災(zāi)難之上的行徑，其危害性大，理應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。第三，婚姻不幸給無(wú)過(guò)錯(cuò)方造成的損害是第三者和婚外戀者共同造成的，屬于共同侵權(quán)行為，僅處罰一方難以實(shí)現(xiàn)法律的正義和公正，無(wú)法還社會(huì)一個(gè)和諧的秩序。第四，我國(guó)刑法關(guān)于重婚罪和破壞軍婚罪的規(guī)定也正是對(duì)第三者刑事責(zé)任的追究，那么，婚姻家庭法也應(yīng)對(duì)第三者插足造成的重婚、姘居、通奸行為給予第三者相應(yīng)的行政責(zé)任和民事責(zé)任，進(jìn)一步完善第三者法律責(zé)任制度。③綜上所述，第三者是責(zé)有應(yīng)得，法律應(yīng)明示而禁之罰之。

三、總結(jié)

設(shè)想我國(guó)沒(méi)有婚姻關(guān)系的法律，光靠道德來(lái)約束婚姻家庭生活，那會(huì)是一個(gè)怎樣的局面，應(yīng)該是無(wú)法想象的吧。道德的無(wú)限度適用，只會(huì)讓整個(gè)社會(huì)陷入輿論的無(wú)限嘈雜的環(huán)境中。那再試想一下，如果法律對(duì)婚姻的領(lǐng)域的所有都加以規(guī)定，那婚姻又有什么自由舒適可言，誰(shuí)還愿意走向婚姻，答案也是肯定的。④法律對(duì)婚姻家庭的過(guò)度介入，使得社會(huì)各方面對(duì)婚姻家庭關(guān)系的整合作用都被相應(yīng)的忽視，這樣往往人們?cè)趯?duì)婚姻受到外界的沖擊時(shí)首先想到的卻是司法的救濟(jì)，期許的過(guò)高，卻得不到意向中的解決結(jié)果。僅德治，僅法治都是不夠得，只有兩者結(jié)合且制定并完善好法律，才能更好的約束整個(gè)婚姻領(lǐng)域，構(gòu)建一個(gè)文明法治的和諧社會(huì)。

[ 注 釋 ]

①楊有軍.六禮：中國(guó)傳統(tǒng)婚律的淵源[J].黑龍江史志，2011(5).

②曹艷芝.新婚姻法的進(jìn)步性與缺陷[J]甘肅政法成人教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2002(9).

③馬蕓.當(dāng)代中國(guó)婚姻法與婚姻家庭研究[J].山東大學(xué)學(xué)報(bào)，2013(4).

④皺威.婚姻家庭：法治與德治并重[J].湖北日?qǐng)?bào)，2001-12-31.

[1]夏敏.婚姻立法：給德治一席之地[J].檢察日?qǐng)?bào)，2001-1-6.

[2]楊大文.2000年婚姻立法和婚姻法學(xué)回眸[J].法學(xué)家，2001(1).

[3]將月.配偶身份的內(nèi)涵與類(lèi)型界定[J].法商研究，1999(7).

[4]楊有軍.六禮：中國(guó)傳統(tǒng)婚律的淵源[J].黑龍江史志，2011(5).

[5]吳毅，李昊.淺談新婚姻法的缺陷[J].天水師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2002(8).

[6]馬蕓.當(dāng)代中國(guó)婚姻法與婚姻家庭研究[J].山東大學(xué)學(xué)報(bào)，2013(4).

[7]皺威.婚姻家庭：法治與德治并重[J].湖北日?qǐng)?bào)，2001-12-31.

[8]曹艷芝.新婚姻法的進(jìn)步性與缺陷[J].甘肅政法成人教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2002(9).

[9]王國(guó)鋒.試析法治建設(shè)面臨的基本矛盾[J].行政與法，2000(12).