論股東出資的法律問(wèn)題

王傳生

（264200 山東東方未來(lái)律師事務(wù)所 山東 威海）

一、股東出資概述

（一）出資的內(nèi)涵

出資是指股東在公司設(shè)立或者增加資本時(shí)，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財(cái)產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)。

（二）出資的方式與違法形態(tài)

現(xiàn)行公司法實(shí)行的是出資方式法定主義，采用列舉與抽象性出資標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合的方式，即除列舉了貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)四種最普遍的出資方式外，也準(zhǔn)許用兼具財(cái)產(chǎn)價(jià)值確定性和可轉(zhuǎn)讓性的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資。

出資的主要違法形態(tài)可以概括為廣義上的瑕疵出資，具體表現(xiàn)可分為借名出資、虛假出資、抽逃出資和以無(wú)權(quán)處分或非法財(cái)產(chǎn)出資等典型形態(tài)。

現(xiàn)行公司法對(duì)于瑕疵出資的立場(chǎng)與態(tài)度，基本可以從三個(gè)遞進(jìn)層次探討：

（1）股東瑕疵出資時(shí)，是否適用公司法人人格否定制度，要求該股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。結(jié)合公司法運(yùn)作實(shí)踐，我國(guó)濫用公司法人人格的行為主要包括：①抽逃出資，使公司法人人格不完整；②虛設(shè)股東，公司的實(shí)質(zhì)股東僅一人，其余股東僅為掛名股東，應(yīng)使實(shí)質(zhì)上的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；③利用公司的設(shè)立、變更逃避債務(wù)；等等。

（2）瑕疵出資股東能否取得公司股東資格。由于現(xiàn)行公司法采用股東資格取得形式有效原則，即股東名冊(cè)上有記載即可，所以不影響股東資格取得。

（3）瑕疵出資的法律責(zé)任。夏某與山東省萬(wàn)X企業(yè)管理股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)萬(wàn)X公司）、上海盈X網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)盈X公司）、蔣某等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案，案號(hào)（2016）魯1002民初3700號(hào)。在本案中，夏某具有投資成為萬(wàn)X公司股東的真實(shí)意思，也進(jìn)行了出資，故在辦理變更登記程序中夏某被代簽字的瑕疵并不影響其出資入股的真實(shí)意思。萬(wàn)X公司把夏某記載于股東名冊(cè)，也在公司登記機(jī)關(guān)登記進(jìn)行了登記，夏某已具有了股東資格。如果合同約定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓期限，那么夏某可以訴合同另一方違約，但不能因此否定自己的股東資格。

（三）股東出資責(zé)任

我國(guó)公司法上的股東出資責(zé)任可以分為出資違約責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任兩大類(lèi)，具體表現(xiàn)為股權(quán)受限、股東資格喪失、補(bǔ)足或返還出資，違約賠償、出資連帶等。

（1）股權(quán)受限。瑕疵出資股東在發(fā)生瑕疵出資至采取措施補(bǔ)正其出資之間，其受限的股權(quán)范圍為利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等自益權(quán)，而不包括表決權(quán)、知情權(quán)等共益權(quán)。

（2）股東資格喪失。股東資格的喪失僅限于適用完全未出資或完全抽逃出資的情形，并且應(yīng)以瑕疵出資股東被發(fā)起人或公司催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納為前提。對(duì)于以貪污、受賄、侵占、挪用等非法財(cái)產(chǎn)出資后取得股權(quán)的股東，一旦其股權(quán)被依法采取拍賣(mài)或者變賣(mài)的方式處置，其在被處置股權(quán)所在公司的股東資格亦有喪失的可能。

（3）補(bǔ)足或返還出資，即應(yīng)補(bǔ)繳缺額或返還所抽逃出資的本息。

（4）違約賠償，是指瑕疵出資股東向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，而且如果給公司和其他股東造成損失的，還應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（5）出資連帶責(zé)任，適用于對(duì)公司發(fā)起人的出資責(zé)任追究。

二、借名出資

（一）概念

所謂借名投資，是指實(shí)際出資人在公司中實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資，卻在公司章程、股東名冊(cè)或工商登記簿中記載他人即名義出資人為公司股東的出資情形。

與借名出資易混淆的概念是冒名出資。所謂冒名出資，是指冒名者虛構(gòu)法律主體或者盜用他人名義并將該主體或他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的行為。二者都是實(shí)際出資人以他人的名義而自己行使股權(quán)，但最顯著的區(qū)別在于實(shí)際出資人與名義出資人是否存在意思聯(lián)絡(luò)。

（二）責(zé)任論證

處理借名出資法律問(wèn)題，首先要看是否有生效的代持股協(xié)議，或?qū)嶋H出資人能證明其已經(jīng)實(shí)際出資并實(shí)際行使股東權(quán)利。但是，這并不等于絕對(duì)認(rèn)定實(shí)際出資人享有股東資格。因?yàn)樵谏婕吧埔獾谌藭r(shí)，為保護(hù)交易安全，在對(duì)外關(guān)系上應(yīng)由名義出資人承擔(dān)股東所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

（三）案例分析

呂增民、林曉蓉等與威海成全房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)成全房地產(chǎn)公司）公司解散糾紛案，案號(hào)：（2016）魯民終1455號(hào)。通過(guò)本案可以總結(jié)出兩點(diǎn)：①借名出資情形中，公司由于不知情、不掌握名義出資事實(shí)，較難否定名義股東的股東資格。這就要求公司在設(shè)立或增資時(shí)，嚴(yán)格履行法定程序，規(guī)范公司管理；②借名出資時(shí)，實(shí)際出資人必須和名義出資人簽訂股權(quán)代持合同，禁止名義出資人參與公司的實(shí)際管理、享受股東權(quán)益，同時(shí)在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)把與名義股東簽訂新的代持股合同等材料完整移交股份受讓人。

三、虛假出資和抽逃出資

（一）概念

所謂虛假出資，是指出資的時(shí)間、形式、評(píng)估或手續(xù)不符合法律或章程規(guī)定，出資人未支付相應(yīng)對(duì)價(jià)而取得公司股權(quán)的不真實(shí)出資行為。

所謂抽逃出資，是指在公司成立后，股東非法將其已實(shí)繳到位的出資全部或部分抽回的行為。

（二）責(zé)任論證

繼現(xiàn)行公司法實(shí)施后，全國(guó)人大常委會(huì)解釋刑法第一百五十九條關(guān)于虛假出資、抽逃出資罪的規(guī)定，只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司。因此，有人認(rèn)為股東不再受虛假出資或者抽逃出資的困惑，虛假出資和抽逃出資行為也不再成立。其實(shí)并非如此?，F(xiàn)行公司法實(shí)行認(rèn)繳制，股東以其出資額為限享有股權(quán)并對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東出資總額即為公司資本總額。這就意味著股份對(duì)應(yīng)的出資一旦認(rèn)繳完結(jié)，就變成公司的財(cái)產(chǎn)，未到位的認(rèn)繳出資或抽逃的出資也就變成公司對(duì)股東享有的債權(quán)。另外，根據(jù)山東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》的有關(guān)規(guī)定，股東未依照公司章程規(guī)定按期足額繳納各自所認(rèn)繳之出資額的，仍成立虛假出資，仍應(yīng)承擔(dān)虛假出資的法律責(zé)任。

為適應(yīng)現(xiàn)行公司法，最高人民法院刪除了抽逃出資的一種情形，即“將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶(hù)驗(yàn)資后轉(zhuǎn)出”。筆者認(rèn)為，這并不意味著此種行為不再是抽逃出資，而是為了與時(shí)俱進(jìn)的完善對(duì)抽逃出資行為的界定。第一，既然現(xiàn)行公司法取消了驗(yàn)資程序，那么“將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶(hù)驗(yàn)資后轉(zhuǎn)出”的規(guī)定不適宜再繼續(xù)存在；第二，驗(yàn)資手續(xù)的取消，僅是為了便利公司的設(shè)立，并沒(méi)有取締股東真實(shí)出資的義務(wù)與責(zé)任；第三，出資一旦到位即變?yōu)楣举Y本，公司有權(quán)用于經(jīng)營(yíng)，所以“將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶(hù)驗(yàn)資后轉(zhuǎn)出”不足以構(gòu)成抽逃出資，還需要結(jié)合出資來(lái)源、時(shí)間、去向等要件綜合判斷轉(zhuǎn)出資金是否用于公司正常交易。根據(jù)公司法解釋?zhuān)ㄈ?，如果股東在被合理懷疑為抽逃出資時(shí)，不能證明驗(yàn)資后轉(zhuǎn)出出資系公司正常交易，則應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資。

（三）虛假出資案例分析

成都前鋒電子股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)前鋒公司）與五洲證券有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)五洲證券）繳納出資糾紛案，案號(hào)：（2014）民二終字第22號(hào)。通過(guò)本案對(duì)前鋒公司虛假出資的認(rèn)定可以看出，實(shí)際出資人虛假出資的，公司或其他股東可以記載于股東名冊(cè)的名義股東未履行出資義務(wù)為由，追究名義股東虛假出資責(zé)任；那么同理，公司債權(quán)人也可以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，要求名義股東在未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

（四）抽逃出資案例分析

威海經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)天馬基礎(chǔ)處理公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)天馬公司）與榮成好運(yùn)角供熱有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)好運(yùn)角公司）建設(shè)工程施工合同糾紛案，案號(hào)：（2017）魯1092民初285號(hào)。本案中代預(yù)付電費(fèi)在各方當(dāng)事人認(rèn)可的情況下是屬于企業(yè)間正常經(jīng)濟(jì)行為，還是屬于抽逃出資？抽逃出資后的歸還資金超出抽逃出資額，且超出數(shù)額遠(yuǎn)多于“抽逃出資至補(bǔ)足出資”期間的利息47151.73元，該超出資金一直留在好運(yùn)角公司而未被主張取回，這種情況下，榮成供電公司是否需要另行支付利息47151.73元？筆者認(rèn)為，判斷是否構(gòu)成抽逃注冊(cè)資本，除審查資金往來(lái)的表象以外，還應(yīng)以資金往來(lái)是否給公司造成損害為衡量標(biāo)準(zhǔn)，若公司與股東間的資金往來(lái)不僅沒(méi)有給公司造成損害，而且?guī)?lái)利益，則不應(yīng)認(rèn)定為注冊(cè)資本的抽逃。

四、出資問(wèn)題的適格原告

（一）公司

股東出資，意味著股東將出資的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給公司，從而獲得公司股權(quán)。因此，股東瑕疵出資的，公司實(shí)際上沒(méi)有獲得與出讓股份相對(duì)應(yīng)的資本，公司有權(quán)追究股東的出資責(zé)任。

（二）其他股東

股東僅以認(rèn)購(gòu)出資為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。股東瑕疵出資的，不僅使公司資本總額實(shí)際上達(dá)不到章程規(guī)定價(jià)額，加重股東的有限責(zé)任，還可能使其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。瑕疵出資損害公司權(quán)益的，必然也會(huì)間接損害股東權(quán)益。

（三）公司債權(quán)人

現(xiàn)行公司法實(shí)行股東資格形式有效原則，對(duì)內(nèi)看股東名冊(cè)，對(duì)外看工商登記，只要瑕疵出資股東的姓名或名稱(chēng)及其出資額在公司登記機(jī)關(guān)登記，瑕疵出資便不得對(duì)抗第三人。

五、總結(jié)與建議

我國(guó)以躋身為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，公司數(shù)量不斷增長(zhǎng)，關(guān)于公司股東出資引發(fā)的法律問(wèn)題日益復(fù)雜與細(xì)化，現(xiàn)行的公司法律法規(guī)以難以充分適應(yīng)時(shí)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求，立法機(jī)關(guān)應(yīng)會(huì)同審判機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)積極完善法律解釋?zhuān)瑥?qiáng)化法官與律師隊(duì)伍公司法律技能，完善出資監(jiān)管法律機(jī)制。