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    專利買賣中影響專利價(jià)值的因素分析

    2018-01-20 12:32:34徐健
    魅力中國(guó) 2017年52期

    徐健

    摘要:專利價(jià)值分析作為專利購(gòu)買中判斷專利價(jià)值的方法和依據(jù),本文主要從專利購(gòu)買的不同目的出發(fā),指出并論述影響專利價(jià)值的因素,和不同需求下,因素的選取。

    關(guān)鍵詞:專利買賣;專利價(jià)值分析;高價(jià)值專利

    專利作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種,過(guò)去幾十年在國(guó)外的市場(chǎng)中被中國(guó)企業(yè)所熟知,而在當(dāng)今的中國(guó)市場(chǎng)環(huán)境下,也已開(kāi)始扮演越來(lái)越重要的作用,專利買賣方興未艾,但在購(gòu)買專利過(guò)程中,專利的多種自身因素如何對(duì)購(gòu)買目的造成影響,則是購(gòu)買方探究的課題。本文從主要的專利購(gòu)買目的出發(fā),探討不同的專利因素如何影響專利價(jià)值,結(jié)論旨在為專利購(gòu)買方在上述經(jīng)濟(jì)行為中提供參考。

    一、專利買賣的定義

    專利買賣從字面意思來(lái)看,是指專利權(quán)人將持有的專利權(quán)出售給其他人。而從專利權(quán)的角度考慮,專利權(quán)制度實(shí)質(zhì)是用技術(shù)的公開(kāi)換取市場(chǎng)的壟斷,鼓勵(lì)專利權(quán)人對(duì)技術(shù)的實(shí)施。那么專利買賣的定義,從經(jīng)濟(jì)學(xué)方面看,即是用資金購(gòu)買潛在的市場(chǎng)份額、壟斷地位或可升值資產(chǎn)。

    二、當(dāng)前專利買賣的市場(chǎng)情況

    專利的運(yùn)用和發(fā)展是從西方資本主義社會(huì)而來(lái),專利買賣在歐洲高度自由化的市場(chǎng)和美國(guó)有法律體質(zhì)健全保障的市場(chǎng)帶動(dòng)下,已形成較成熟的交易規(guī)則和體系,誕生了眾多專利交易中介公司,如ICEBERG, Global IP Law Group, Adapt IP Ventures等。

    隨著我國(guó)專利制度的建立,加入WTO組織等的帶動(dòng)下,申請(qǐng)專利的觀念開(kāi)始在企業(yè)內(nèi)興起。但國(guó)內(nèi)企業(yè)真正重視專利價(jià)值的重要性,還是在進(jìn)入歐美市場(chǎng)時(shí),遭到大量侵權(quán)訴訟而賠付天價(jià)賠償時(shí),才開(kāi)始意識(shí)到專利權(quán)對(duì)市場(chǎng)的影響。

    近年,隨著我國(guó)企業(yè)大量在以美國(guó)市場(chǎng)為主,申請(qǐng)專利,購(gòu)買專利,中國(guó)企業(yè)已成為專利買賣市場(chǎng)中的重要一環(huán),我們開(kāi)始看到每年的重要專利交易案中,均有中國(guó)企業(yè)的身影,當(dāng)然,目前我國(guó)企業(yè)主要是作為專利權(quán)購(gòu)買者,例如,2014年,聯(lián)想購(gòu)買Google的大量手機(jī)專利,2015年,小米購(gòu)買IBM的大量通信類專利等,此外,我國(guó)企業(yè)在國(guó)外的部分并購(gòu),也為其帶來(lái)了大量的專利。

    由上述分析可見(jiàn),購(gòu)買專利已經(jīng)成為市場(chǎng)上很成熟的企業(yè)發(fā)展、投資路徑之一,而且也越來(lái)越受到各企業(yè)的重視。那么在決定是否購(gòu)買某一專利包之前,該如何判斷它的價(jià)值,從專利的哪些因素來(lái)考慮,這些專利是否符合購(gòu)買的目的呢?下面我們就從不同專利購(gòu)買目的為切入口,逐一探討影響專利價(jià)值的因素。

    三、按購(gòu)買專利的目的分別研究影響專利價(jià)值的因素

    (一)技術(shù)布局

    前文提到了,專利鼓勵(lì)專利權(quán)人用技術(shù)的公開(kāi)換取市場(chǎng)的壟斷,可以看出,專利是技術(shù)的載體,專利權(quán)是市場(chǎng)壟斷的保障。那么一個(gè)企業(yè)如果能先于競(jìng)爭(zhēng)者在某一市場(chǎng)里占有足夠多的關(guān)鍵技術(shù),那么可以說(shuō),未來(lái)市場(chǎng)份額很大概率會(huì)被該企業(yè)獨(dú)占鰲頭,予取予求。從持有該市場(chǎng)關(guān)鍵技術(shù)專利的人手中,買到核心專利,形成足夠重量級(jí)的,足夠多的專利,就成為實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的重要手段。此類購(gòu)買專利的行為,其目的就是技術(shù)布局。

    應(yīng)該注意到,前文提到了要買“核心專利”,那么什么是核心專利呢,什么因素決定了它是核心專利呢,如何判斷要買的專利可以滿足前文的技術(shù)布局的目的呢?可以分為三點(diǎn)來(lái)說(shuō)明。

    第一,權(quán)利要求因素,權(quán)利要求的保護(hù)范圍足夠大,大到所有本市場(chǎng)的技術(shù)均會(huì)采用該權(quán)利要求涵蓋的技術(shù)方案,此時(shí),該專利可視為該技術(shù)領(lǐng)域的基礎(chǔ)專利。就像一幢高樓的地基,其它結(jié)構(gòu)均建立在地基之上,不能脫離它。又或者權(quán)利要求保護(hù)范圍較合理,主要的技術(shù)方案是解決該技術(shù)領(lǐng)域的瓶頸問(wèn)題的優(yōu)選方案,則該專利也可稱為基礎(chǔ)專利,像一幢高樓的承重墻,少了它,樓就得垮。

    第二,申請(qǐng)日、優(yōu)先權(quán)因素,此兩個(gè)概念結(jié)合在一處進(jìn)行說(shuō)明,主要是考慮專利組合申請(qǐng)日期的跨度,既要在該技術(shù)的發(fā)展初期就有專利的申請(qǐng),又要在市場(chǎng)達(dá)到充分的發(fā)展時(shí),仍有專利存活。

    第三,保護(hù)技術(shù)的廣度,沒(méi)有一個(gè)市場(chǎng)是應(yīng)用單一技術(shù)點(diǎn)產(chǎn)出產(chǎn)品的,核心技術(shù)被一個(gè)企業(yè)控制,競(jìng)爭(zhēng)者仍然可以在非核心技術(shù)上大做文章,這時(shí),可能出現(xiàn)的情況是,掌握核心技術(shù)的企業(yè)需要用到競(jìng)爭(zhēng)者的技術(shù)輔助才能生產(chǎn)產(chǎn)品,雙方互相依存,那么市場(chǎng)在此種情況下還能被壟斷嗎,答案顯然是否定的。美國(guó)特斯拉公司關(guān)于電動(dòng)汽車的專利就是很好的案例。

    在實(shí)際市場(chǎng)上,往往核心專利會(huì)掌握在不同公司的手中,且該類專利不會(huì)輕易出售,或即使出售,價(jià)格也會(huì)非常高昂,但購(gòu)買方依然達(dá)不到市場(chǎng)壟斷的作用,此時(shí)該如何操作呢,選取上述第二點(diǎn)和第三點(diǎn)因素較好的專利進(jìn)行購(gòu)買,再通過(guò)與其它公司的交叉許可和談判來(lái)實(shí)現(xiàn)技術(shù)共享,代價(jià)會(huì)相對(duì)較小。而在以此為專利購(gòu)買目的的案例中,2016年UDC公司購(gòu)買BASF公司關(guān)于OLED專利的案件,可謂是典型代表,UDC公司通過(guò)該收購(gòu),使得在OLED材料市場(chǎng)的霸主地位進(jìn)一步增強(qiáng)。

    (二)專利訴訟

    市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下,同一技術(shù)領(lǐng)域中不乏競(jìng)爭(zhēng)者,在同行若死敵的當(dāng)前市場(chǎng)中,稍有不慎,便會(huì)被競(jìng)爭(zhēng)者技術(shù)超越、乃至置之死地。而以美國(guó)市場(chǎng)來(lái)觀察,越來(lái)越多的專利訴訟案件表明,專利訴訟,成為了諸多企業(yè)捍衛(wèi)自己技術(shù)優(yōu)勢(shì)、保障市場(chǎng)份額的有效武器,而同時(shí),專利亦成為被告企業(yè)用來(lái)應(yīng)對(duì)競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)的主動(dòng)進(jìn)攻,謀求反擊的必備彈藥。那么,在這樣一個(gè)相對(duì)成熟的訴訟環(huán)境下,只憑借企業(yè)原申請(qǐng)的專利,來(lái)應(yīng)對(duì)訴訟,未免勢(shì)單力薄,在專利買賣市場(chǎng)上尋求適合打訴訟的專利,勢(shì)在必行。

    專利買賣市場(chǎng)上的專利多如牛毛,如何從這些資源中挑出最符合的專利,這些專利的價(jià)值又該如何判斷呢?下文將從三個(gè)因素來(lái)說(shuō)明。

    第一,權(quán)利要求因素,專利在進(jìn)行侵權(quán)判定時(shí),最重要的依據(jù)的是權(quán)利要求與產(chǎn)品的對(duì)應(yīng)關(guān)系,一個(gè)專利的獨(dú)立權(quán)力要求中的全部限定,均與產(chǎn)品的特征相符,那么顯然提升了被告侵權(quán)抗辯的難度,即使雙方最終以和解收?qǐng)觯敲从羞@樣的專利存在,會(huì)在雙方談判時(shí)占據(jù)優(yōu)勢(shì)地位,爭(zhēng)取更大的利益;此外,結(jié)構(gòu)類的保護(hù)客體,比方法類的保護(hù)客體,在侵權(quán)比對(duì)時(shí)更容易,因?yàn)?,方法一般?huì)涉及到多步驟執(zhí)行,多單元間協(xié)調(diào)工作的關(guān)系,而往往這些步驟并非在同一個(gè)設(shè)備下執(zhí)行,有時(shí)甚至不在同一個(gè)用戶下使用,這本身就很難提取證物,如今,美國(guó)的專利侵權(quán)判例,已經(jīng)展現(xiàn)出不傾向于判定侵犯類似的軟件方法類專利的動(dòng)向,這也使得該類專利的交易價(jià)格產(chǎn)生波動(dòng)。endprint

    第二,專利穩(wěn)定性因素,被告方最主要的積極應(yīng)訴方式,即是在專利局進(jìn)行無(wú)效專利行動(dòng),一旦專利權(quán)本身不存在了,侵權(quán)的根本顯然就更沒(méi)有依據(jù)了。穩(wěn)定性在此處的定義,是專利授權(quán)時(shí)其本身所具備的新穎性和創(chuàng)造性的程度,依據(jù)世界各國(guó)的專利法的通用的規(guī)定,簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō),已授予專利權(quán)的專利,均達(dá)到了在申請(qǐng)日前是首次被公開(kāi),專利中保護(hù)的技術(shù)方案相比現(xiàn)有的技術(shù)均有明顯的差別,且獲得了突出的技術(shù)效果,這點(diǎn)保證了專利很難被無(wú)效。但是,其一申請(qǐng)日前的現(xiàn)有技術(shù)文件更是浩如煙海,不計(jì)其數(shù),在專利審查過(guò)程中,難免存在未考慮更好的對(duì)比文件的可能,其二各國(guó)專利局的審查人員存在語(yǔ)言方面的局限性,對(duì)其它語(yǔ)言的對(duì)比文件很難獲得最好的理解,這樣又帶來(lái)了審查過(guò)程中對(duì)技術(shù)方案理解上的偏差,從而審查意見(jiàn)存在瑕疵,其三專利申請(qǐng)授權(quán)過(guò)程中,流程復(fù)雜,規(guī)矩多,又涉及到法律行為,例如聯(lián)合研發(fā)的專利權(quán)歸屬,發(fā)明人署名合法性,發(fā)明人轉(zhuǎn)讓的文件合法性等,一旦過(guò)程中存在不符合專利法的相關(guān)瑕疵,則很有可能造成專利的非法性,從而喪失專利權(quán),這也是在專利購(gòu)買過(guò)程中,盡職調(diào)查的重要意義所在。

    第三,專利的優(yōu)先權(quán)因素,為什么此處只強(qiáng)調(diào)了專利的優(yōu)先權(quán),而沒(méi)有特意強(qiáng)調(diào)專利的申請(qǐng)日呢,因?yàn)椋诖颂?,更多的專利?gòu)買方是在訴訟發(fā)生時(shí)或潛在發(fā)生之前的短暫時(shí)間內(nèi),才開(kāi)始尋求可用專利的購(gòu)買,因此,更多的是考慮專利對(duì)競(jìng)爭(zhēng)者的影響和使用的可能性,而專利的未來(lái)有效存活時(shí)間考慮的相對(duì)較少,越早的優(yōu)先權(quán),意味著專利技術(shù)的基礎(chǔ)性可能相對(duì)越大,被無(wú)效的可能性越小。但是,臨時(shí)抱佛腳的行動(dòng),通常面對(duì)的是專利價(jià)格的高不可攀,因此,做好侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)防范,提前應(yīng)對(duì)才是明智之舉。

    在實(shí)際專利購(gòu)買操作中,能同時(shí)滿足以上幾點(diǎn)的專利可謂鳳毛麟角,可遇而不可求,因此,需要購(gòu)買方考慮自身需求,盡量選取瑕不掩瑜的專利。

    (三)企業(yè)投資

    那么,既然專利是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物,為了獲取技術(shù)優(yōu)勢(shì),提升潛在的市場(chǎng)份額,眾多競(jìng)爭(zhēng)者對(duì)高質(zhì)量專利勢(shì)必趨之若鶩。即使是非本領(lǐng)域的企業(yè),因?yàn)榭粗匚磥?lái)市場(chǎng)前景,也會(huì)積極投資該領(lǐng)域?qū)@?,力求能在市?chǎng)成熟后,分一杯羹。但是,目前這類投資行為的表現(xiàn),多以投資方對(duì)某一創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)形企業(yè)的投資或收購(gòu)為主要形式,在此過(guò)程中,投資的目的更多是對(duì)技術(shù)前景的看好,專業(yè)團(tuán)隊(duì)的肯定和市場(chǎng)的先進(jìn)入效應(yīng)。而專利,則作為重要附屬品參與到交易中來(lái),只有在該市場(chǎng)成型后,才會(huì)顯現(xiàn)專利的價(jià)值。

    面對(duì)投資類型的專利購(gòu)買,企業(yè)該如何判斷專利呢?有哪些因素在影響著預(yù)期的收益呢?主要對(duì)以下三點(diǎn)進(jìn)行了研究。

    第一,專利與技術(shù)的對(duì)應(yīng)性,此點(diǎn)需要對(duì)照專利組合保護(hù)的技術(shù)方案與實(shí)際技術(shù)方案間的差異,此類型公司的特點(diǎn)就在于技術(shù)的獨(dú)創(chuàng)和前瞻性,但目前除了專利外,又沒(méi)有更好的保護(hù)該技術(shù)的方式,一旦專利不能全面保護(hù)技術(shù),而核心技術(shù)團(tuán)隊(duì)離職或另起爐灶,則收購(gòu)的技術(shù)很可能被復(fù)制或被規(guī)避設(shè)計(jì),則喪失了投資的作用。因此,在判斷專利價(jià)值階段,就應(yīng)該調(diào)查清楚,核心技術(shù)點(diǎn)是否被專利的權(quán)利要求所保護(hù)。如果不能,是否還可通過(guò)繼續(xù)申請(qǐng)等手段,挽救缺陷。若不能,則專利價(jià)值大打折扣,日后很可能出現(xiàn),市場(chǎng)成熟了,但是業(yè)內(nèi)企業(yè)可以隨便使用你的技術(shù),而你無(wú)計(jì)可施的窘狀。

    第二,專利權(quán)屬關(guān)系,往往創(chuàng)業(yè)形公司的核心團(tuán)隊(duì)是從其它企業(yè)分離出的,這樣情況下,研發(fā)人員是否與曾供職公司簽有競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議,或離職是否滿足專利法中的要求后,再產(chǎn)出專利,此類影響到專利權(quán)歸屬的問(wèn)題就顯得至關(guān)重要。

    第三,專利申請(qǐng)授權(quán)前景,一般此類型公司的創(chuàng)立時(shí)間較短,相對(duì)于專利申請(qǐng)的動(dòng)輒三、五年才能獲得授權(quán)的周期,公司間的投資、并購(gòu)可能已經(jīng)發(fā)生多起,對(duì)于已識(shí)別的核心專利,若其仍然處于申請(qǐng)階段,就有必要進(jìn)行授權(quán)前景的評(píng)估,包括檢索已有的現(xiàn)有技術(shù),分析申請(qǐng)歷史文件判斷官方意向等。

    高收益投資伴隨著高風(fēng)險(xiǎn),但是專利買賣過(guò)程中的價(jià)值評(píng)估工作,可以將風(fēng)險(xiǎn)顯漏在外,讓投資方先知先覺(jué),降低不必要的高位站崗。

    (四)專利運(yùn)營(yíng)

    以上專利購(gòu)買的目的,主要是建立在以產(chǎn)品市場(chǎng)為基礎(chǔ)的專利運(yùn)用上,其實(shí),業(yè)內(nèi)較普遍的另一重要的專利買賣目的是專利運(yùn)營(yíng),包括對(duì)專利的買入、售出、許可收費(fèi)、抵押貸款等諸多形式,這一模式,真正把專利作為無(wú)形資產(chǎn)在市場(chǎng)內(nèi)流通,實(shí)現(xiàn)了專利的增值,是不能忽視的存在。而正是因?yàn)轭愃菩袨榭赡軒?lái)的驚人回報(bào),業(yè)內(nèi)產(chǎn)生了眾多的專利買賣中介公司、非實(shí)施性主體公司和專利流氓公司等。提升了專利的周轉(zhuǎn)率和運(yùn)用率,也帶來(lái)了專利的不可預(yù)知性和復(fù)雜性。

    那么,在一個(gè)不能不了解專利運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)的今天,如何選取可運(yùn)營(yíng)的專利呢?有哪些因素在影響著專利的可運(yùn)營(yíng)性呢?主要對(duì)以下三點(diǎn)進(jìn)行了研究。

    第一,專利所在領(lǐng)域的市場(chǎng),運(yùn)營(yíng)的目的是為了獲取收益,無(wú)論要求侵權(quán)賠償、還是許可收費(fèi),預(yù)期的收益都要考慮目標(biāo)公司的營(yíng)收,如果對(duì)方確實(shí)侵權(quán)在先,但仍在賠錢(qián)或?yàn)l臨破產(chǎn),那又有多少賠償可以給你呢?如果對(duì)方明天就破產(chǎn),你又何時(shí)才能收到賠償金或許可費(fèi)呢?在一個(gè)死水灘里打漁,再容易也沒(méi)有多少油水。因此,市場(chǎng)規(guī)模大,業(yè)內(nèi)公司營(yíng)收、凈利大,才有運(yùn)營(yíng)的意義。

    第二,核心專利數(shù)量,一個(gè)專利組合的強(qiáng)弱,在于專利組合內(nèi)專利數(shù)量和質(zhì)量的結(jié)合,一個(gè)點(diǎn)被攻擊不可怕,可怕的是多個(gè)點(diǎn)被同時(shí)攻擊,核心專利越多,核心專利的地域性分布越廣,相當(dāng)于雙方對(duì)攻時(shí)的組合拳越重,應(yīng)對(duì)的時(shí)間越短,對(duì)方很難做到?jīng)]有漏洞。另外,核心專利多,在專利組合整體價(jià)格很高的情況下,有可能很少有人能負(fù)擔(dān)得起購(gòu)買費(fèi)用,此時(shí),就可以將該組合進(jìn)行拆分,分別以少量專利結(jié)合非核心專利在市場(chǎng)出售,而價(jià)格上,相對(duì)整體而言,更容易讓人接受。核心專利數(shù)量的多少,使你可運(yùn)營(yíng)的選擇更多,操作性更強(qiáng)。

    第三,已有的權(quán)利負(fù)擔(dān),本文中提到了多種專利購(gòu)買目的,也談及多個(gè)影響專利價(jià)值的因素,其實(shí),在每個(gè)專利購(gòu)買目的的情況下,都需要調(diào)查專利的已有權(quán)利負(fù)擔(dān),該因素指的是原始專利權(quán)人在擁有權(quán)利期間對(duì)專利權(quán)的使用情況,可能會(huì)包括把專利權(quán)許可給其它公司,在使用專利時(shí)存在只準(zhǔn)許在某領(lǐng)域的使用限制等,類似情況的存在,都會(huì)降低專利的未來(lái)價(jià)值,特別是在專利運(yùn)營(yíng)時(shí),若該市場(chǎng)內(nèi)的主要公司均已獲得專利的許可,此專利的價(jià)值將大打折扣,甚至失去了運(yùn)營(yíng)的意義。

    綜合以上幾點(diǎn)考慮,在購(gòu)買運(yùn)營(yíng)類專利前,要有運(yùn)營(yíng)計(jì)劃,尋求目標(biāo)公司、探索核心專利并調(diào)查已有權(quán)利負(fù)擔(dān),當(dāng)然,實(shí)際操作中,不同的因素狀況,也可以作為談判籌碼,壓低購(gòu)買價(jià)金,以降低運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和提升預(yù)期收益。

    四、結(jié)論

    本文通過(guò)從分析專利購(gòu)買目的的角度出發(fā),探究主要影響專利價(jià)值的因素。從中可以看出,不同的購(gòu)買目的均尋求獲得核心專利,通過(guò)權(quán)利要求判斷核心專利是第一要素,那么可以得出影響專利價(jià)值的主要因素在于專利的權(quán)利要求。而其它的因素,例如專利申請(qǐng)日、優(yōu)先權(quán)、權(quán)屬關(guān)系和已有權(quán)利負(fù)擔(dān)等,在不同的專利購(gòu)買目的的專利價(jià)值分析中發(fā)揮著不同的作用,而且這些因素又不能被忽視。由此得出,高價(jià)值的專利對(duì)應(yīng)的是高需求的求購(gòu)者,瑕不掩瑜。專利買賣中,應(yīng)該從自身需求出發(fā),以分析專利權(quán)利要求為主,輔助其它因素進(jìn)行針對(duì)性的判斷,不能一概而論。

    本文的研究解決了不同專利購(gòu)買目的情況下,選取何種專利因素分析專利價(jià)值的難題,對(duì)專利買賣過(guò)程中專利價(jià)值分析方法的選取有重要指導(dǎo)意義。

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