基金發(fā)揮激勵職能之結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)

吳洋

摘 要：隨著社會日益的進(jìn)步，有越來越多的公司和企業(yè)希望通過對高管、重要崗位人員通過增加激勵的方式提高其業(yè)務(wù)水平并保證其對公司的忠實(shí)義務(wù)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，基金的設(shè)立最為廣泛的范式為合伙企業(yè)，在傳統(tǒng)的激勵制度中，現(xiàn)金激勵是各公司采用的較多的手段和方法。但是隨著公司發(fā)展的多樣化，激勵手段也隨著日益提升，其中運(yùn)用創(chuàng)新金融工具進(jìn)行對員工的激勵將會成為未來主要的激勵模式。因此，運(yùn)用《基金法》、《合伙企業(yè)法》及《公司法》等相關(guān)規(guī)定，通過基金模式完成公司治理職能和人員激勵將成為未來的流行趨勢。

關(guān)鍵詞：基金金融創(chuàng)新員工激勵

1. 基金的職能

1.1基金的定義

根據(jù)《基金法》的相關(guān)規(guī)定，基金是指為了某種目的而設(shè)立的具有一定數(shù)量的資金。主要包括信托投資基金、公積金、保險基金、退休基金，各種基金會的基金。從《合伙企業(yè)法》及相關(guān)法律的規(guī)定的角度，基金是指具有特定目的和用途的資金。

1.2基金的分類

1.2.1 根據(jù)基金單位是否可增加或贖回，可分為開放式基金和封閉式基金。開放式基金不上市交易，通過銀行、券商、基金公司申購和贖回，基金規(guī)模不固定；封閉式基金有固定的存續(xù)期，一般在證券交易場所上市交易，投資者通過二級市場買賣基金單位。

1.2.2 根據(jù)組織形態(tài)的不同，可分為公司型基金和契約型基金?；鹜ㄟ^發(fā)行基金股份成立投資基金公司的形式設(shè)立，通常稱為公司型基金；由基金管理人、基金托管人和投資人三方通過基金契約設(shè)立，通常稱為契約型基金。我國的證券投資基金均為契約型基金。

1.2.3 根據(jù)投資風(fēng)險與收益的不同，可分為成長型、收入型和平衡型基金。

1.2.4 根據(jù)投資對象的不同，可分為股票基金、債券基金、貨幣市場基金、期貨基金等。

1.3基金的職能

1.3.1 募資職能

如上所述，基金是一定資金的集合，其更多的發(fā)揮了資金的規(guī)模效應(yīng)。本文中，更多的是指合伙制基金的作用和職能。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，基金公司的基本功能是發(fā)揮其募資能力。有限合伙企業(yè)通過吸引有限合伙人達(dá)到募資效果。有限合伙人在合伙企業(yè)中以其認(rèn)繳的合伙份額為限對外承擔(dān)責(zé)任。

根據(jù)涉及基金的相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，基金在未來發(fā)展中，可以通過設(shè)立母子基金的形式，首先將所吸引的資金匯集在母基金中。其次，通過對母基金的投委會的控制，實(shí)現(xiàn)對母基金的具體投向、投資規(guī)模、投資時間的控制。

根據(jù)相關(guān)法律的約定，母基金對子基金的投資時需注意其向子基金的單一項(xiàng)目的投資不能超過其基金總額的20%。因此也決定了未來母基金的構(gòu)建將具有一定的規(guī)模性，其較大影響力及創(chuàng)新能力也將成為金融創(chuàng)新的重要組成部分。

1.3.2激勵職能

由于基金對外投資，可約定相對應(yīng)的收益回報(bào)，因此，基金具有天然的作為對員工激勵的基礎(chǔ)。

2. 基金發(fā)揮激勵職能的結(jié)構(gòu)

2.1母子基金模式

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙人與有限合伙人對合伙企業(yè)和第三人分別承擔(dān)不同的責(zé)任。因此，設(shè)立基金結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)更多的參考《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定。首先設(shè)立母基金，由母基金以股權(quán)出資的形式成為子基金的LP。集團(tuán)公司或其控制的公司通過與其團(tuán)隊(duì)共同出資設(shè)立有限合伙分別作為子基金的GP及LP。子基金通過委托集團(tuán)的基金管理公司管理子基金，使其成為子基金管理人。

通過此結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，首先可實(shí)現(xiàn)集團(tuán)或其控制的公司對母子基金的分別管理。其次，可實(shí)現(xiàn)團(tuán)隊(duì)對子基金的投資需求，同時共同分享收益。

2.2管理費(fèi)用模式

在集團(tuán)或其控制公司依據(jù)其內(nèi)部及上級單位的管理制度履行相關(guān)程序后，設(shè)立的有限合伙可依據(jù)合法有效的合同從集團(tuán)或其控制公司作為基金管理公司收取的管理費(fèi)中取得咨詢費(fèi)。

根據(jù)《公司法》第一百四十八條規(guī)定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財(cái)政部、中國證券監(jiān)督管理委員會印發(fā)的《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點(diǎn)的意見》明確規(guī)定：“規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。國有企業(yè)不得以任何形式向本企業(yè)集團(tuán)內(nèi)的員工持股企業(yè)輸送利益。國有企業(yè)購買本企業(yè)集團(tuán)內(nèi)員工持股企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)，或者向員工持股企業(yè)提供設(shè)備、場地、技術(shù)、勞務(wù)、服務(wù)等，應(yīng)采用市場化方式，做到價格公允、交易公平。”

因此，作為集團(tuán)或其控制公司團(tuán)隊(duì)投資的有限合伙屬于國有企業(yè)員工持股企業(yè)，集團(tuán)或其控制公司向其支付咨詢費(fèi)應(yīng)當(dāng)根據(jù)市場化原則和方式簽訂價格公允、公平合理的咨詢服務(wù)合同。

建議經(jīng)過集團(tuán)或其控制公司的董事會、股東會表決，經(jīng)過正規(guī)的選定及定價流程，確定咨詢法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)。如基金管理人內(nèi)部的相關(guān)制度和基金有所特別約定的，從約定執(zhí)行。

有限合伙作為專業(yè)投資咨詢機(jī)構(gòu)時，可以從子基金中提取費(fèi)用。有限合伙如不具有私募基金管理資質(zhì)，不能從事私募基金管理業(yè)務(wù)?；疬\(yùn)營費(fèi)用主要包括管理費(fèi)、托管費(fèi)、其他費(fèi)用等，其他費(fèi)用一般包括律師費(fèi)、會計(jì)師費(fèi)、信息披露費(fèi)和持有人大會費(fèi)等可以列入的運(yùn)營費(fèi)用等。

因此，以上其他費(fèi)用中包括支付給律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)機(jī)構(gòu)的費(fèi)用，如果有限合伙為專業(yè)投資咨詢機(jī)構(gòu)，子基金可以向其支付咨詢費(fèi)，但應(yīng)經(jīng)過合法合規(guī)的選定手續(xù)，有限合伙應(yīng)當(dāng)具備專業(yè)水平并具備基金業(yè)協(xié)會要求的相關(guān)行業(yè)服務(wù)資質(zhì)，實(shí)際提供咨詢服務(wù)，嚴(yán)格履行咨詢機(jī)構(gòu)的義務(wù)。

綜上，集團(tuán)或其控制公司同時作為母子基金份額持有人，建議對團(tuán)隊(duì)、投委會職責(zé)進(jìn)行區(qū)別，確保專業(yè)性并合理安排。作為經(jīng)備案的管理人應(yīng)履行管理職責(zé)，合法收費(fèi)，避免合伙企業(yè)被認(rèn)定為通道，缺少風(fēng)控措施而受到基金業(yè)協(xié)會關(guān)注。建議經(jīng)過正規(guī)選定和決策流程，具體見上述相關(guān)內(nèi)容。

2.3 通過利用收益權(quán)建立激勵制度。

收益權(quán)本身并非是一項(xiàng)法定權(quán)利，而是由合同雙方根據(jù)交易需要而創(chuàng)設(shè)的一項(xiàng)約定權(quán)利。如果說收益權(quán)是指權(quán)利人享有收取基礎(chǔ)權(quán)利（如特定資產(chǎn)、股權(quán)、應(yīng)收賬款等）產(chǎn)生的收益的權(quán)利，那么收益權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓方則享有要求轉(zhuǎn)讓方將產(chǎn)生的收益等額支付給受讓方的權(quán)利，這種權(quán)利本質(zhì)上是一種債權(quán)。

采用團(tuán)隊(duì)投資收益權(quán)的模式，團(tuán)隊(duì)與有限合伙企業(yè)簽訂《合伙企業(yè)份額收益權(quán)轉(zhuǎn)讓及回購協(xié)議》就可以滿足在有限合伙企業(yè)設(shè)立時，團(tuán)隊(duì)并不作為LP持有有限合伙企業(yè)的份額，而是在有限合伙企業(yè)成立以后通過合伙企業(yè)份額收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式實(shí)現(xiàn)對子基金收益的分配。

3.結(jié)論

綜上所述，基金作為一個金融學(xué)的概念，其構(gòu)建設(shè)立都離不開法律的規(guī)定。在充分了解《合伙企業(yè)法》、《證券法》、《基金法》等相關(guān)法律下，通過創(chuàng)新構(gòu)建相關(guān)結(jié)構(gòu)，為公司治理提供主要依據(jù)。在未來的公司結(jié)構(gòu)發(fā)展和體系構(gòu)建中，根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定及《基金法》的規(guī)定，基金結(jié)構(gòu)可充分發(fā)揮激勵功能，為公司實(shí)現(xiàn)金融創(chuàng)新和良性循環(huán)發(fā)揮重要意義。

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