訂金與定金

法學(xué)領(lǐng)域，有一些概念和法律述語，人們很難區(qū)分，由此所引發(fā)的糾紛不在少數(shù)。比如“訂金”與“定金”，雖然兩個概念一字之差，但他們的法律義相差甚遠，具體發(fā)生糾紛時，雙方都各執(zhí)一詞，難以說清。本文從概念、條件、性質(zhì)、預(yù)先給付、法律后果等五個方面界定了兩者的不同。

訂金是人們在一般的交易過程中所形成的一種習(xí)慣，起到一個證明的作用，雙方當事人存在即將訂立合同的買賣關(guān)系或債權(quán)債務(wù)關(guān)系。在訂立合同的過程里，屬于要約邀請，沒有任何的法律效力，不受法律的保護。而定金則不同，在《民法通則》和《合同法》中都有明確的規(guī)定，既定金受到法律的保護，受定金罰則的約束。有這樣一個案例：顧客在一個家具城看好一套精致高檔的紅木家具，價值30萬，就想訂購一套，付了5萬的訂金，雙方約定收貨時再繳納余款。結(jié)果家具回來后消費者發(fā)現(xiàn)，只有家具門和側(cè)面是紅木的，其它地方不是，非常氣憤。就想退訂，可商家卻說，你當時看好的就是這樣的，想退貨可以，按法律規(guī)定你違約了，定金不退，否則收貨交款。就這樣商家混淆了訂金與定金的概念，就讓消費者投訴無門。如果履行合同心里不能接受，不履行就損失5萬。而對方又拿法律說事，玩文字游戲，左右為難，心里沒底。所以分清訂金與定金的區(qū)別在現(xiàn)實生活中非常重要。那么以下我們從法律層面上談一談訂金與定金有那些區(qū)別。

第一在概念上，訂金是一方當事人向另一方當事人交付預(yù)付款的一種形式。定金是指合同當事人一方以保證債務(wù)履行為目的，于合同成立時或未履行前，預(yù)先給付對方的一定數(shù)額金錢的擔保方式。所以，定金既指一種債的擔保方式，也指作為定金擔保方式的那筆預(yù)先給付的金錢。

第二在條件上，訂金是合同沒有成立時，是雙方的一種即將訂立合同達成一致意見意思表示，一種意向。而定金是以有效成立的合同為前提條件?！睹穹ㄍ▌t》第八十九條第三款規(guī)定，當事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向?qū)Ψ浇o付定金，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，接收定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。

第三在性質(zhì)上，都有證約性質(zhì)，訂金可以證明雙方當事人有過接觸，可能訂立合同，不能證明合同是否有效成立。根據(jù)我國現(xiàn)行法律的有關(guān)規(guī)定，其不具有定金的性質(zhì)，只是單方的行為，不具有明顯的擔保性質(zhì)。交付訂金的一方主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。而定金具有證明合同成立的證明力。定金一般是合同訂立時交付，這一事實足以證明當事人之間合同的有效成立，因此，定金是合同成立的證據(jù)。

第四在預(yù)先給付的性質(zhì)上，雙方都有預(yù)付性，都是在合同履行前交付。一般情況下，交付訂金的視作預(yù)付款?；蛘咧皇亲C明雙方有過意向。預(yù)付款是一種支付手段，目的是解決合同一方周轉(zhuǎn)資金短缺，合同履行后抵作價款。交付多少法律沒有明確界定。只有在商品房交易中，《關(guān)于規(guī)范房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)商品房預(yù)定行為的通知》的有關(guān)規(guī)定，房地產(chǎn)企業(yè)收取定金的，定金數(shù)額應(yīng)當在總房價的千分之五以內(nèi)。而定金以主合同的有效成立為前提，定金的數(shù)額，由雙方當事人的意思表示一致，數(shù)額由雙方當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。

第五在法律后果上，也是擔保的性質(zhì)上，訂金的交付和接受當事人一方不履行合同的債務(wù)時，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預(yù)付款的后果，不具有但保性，訂金僅可作損害賠償金。不適用定金罰則。而定金具有擔保的性質(zhì)，在合同的訂立過程中運用的較多，特別是書面合同。首先定金是合同履行的一種擔保形式，在合同的訂立過程中，一方繳納定金后，另一方只要接受，不論是否有書面形式，都認為合同成立。交付定金是邀約，接受定金是承諾，構(gòu)成合同訂立的全部過程。所以定金是合同的一部分，屬于主合同下的擔保合同。任何一方不履行合同，都構(gòu)成合同的違約責任，受到定金罰則的法律約束，既定金交付后，在當事人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不適當時，會發(fā)生喪失定金或者雙倍返還。而訂金屬于訂立合同中的要約邀請，即使一方接受訂金，而接受訂金的行為仍然是要約邀請，是新的要約邀請，不構(gòu)成合同的訂立過程。只有一方交付標的，構(gòu)成邀約，另一方接受并付款構(gòu)成承諾，合同才能生效，這是一般的口頭合同的訂立過程。

訂金我國法律雖然沒有明確規(guī)定，但也沒有禁止，在一般的交易過程中和人們的交易習(xí)慣中，還是可用的。但不具有擔保債的履行的作用，也不能證明合同成立。而定金的成立是有一定的條件，首先是以主合同的有效成立為前提，這是它的從屬性決定的。債的擔保有五種，保證、定金、抵押、質(zhì)押及違約責任。定金是其中之一，《擔保法》第九十條規(guī)定：“…..當事人在定金合同中應(yīng)當約定期限。定金從實際交付之日起生效。”可見定金合同是實踐合同。定金的給付標的原則上為金錢，但當事人有特殊約定時，也可以給付替代物作定金。

綜上可知，“訂金”目前我國法律沒有明確規(guī)定，它不具有定金的擔保性質(zhì)，可視為“預(yù)付款”當合同不能履行時，除不可抗力外應(yīng)根據(jù)雙方當事人的過錯程度承擔相應(yīng)的違約責任。而定金在合同債務(wù)不能履行時，適用法律上的定金罰則。訂金和定金雖然讀音一樣，但在法律上有本質(zhì)的區(qū)別。（作者單位為山西省陽泉市郊區(qū)職業(yè)高級中學(xué) ）