IP熱潮之下網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品版權(quán)的保護(hù)路徑

【摘 要】 網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品是新興的作品形式，其主要的載體是PC端和移動終端，特別是在移動互聯(lián)網(wǎng)中，個人借助APP就可以實(shí)現(xiàn)傳播和復(fù)制。近年來，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)擁有廣泛的用戶群體和粉絲基礎(chǔ)，以其作為優(yōu)質(zhì)版權(quán)的開發(fā)來源引發(fā)了IP改編熱潮，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)商業(yè)價值凸顯的同時，也帶來了一系列的版權(quán)問題。文章基于網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的版權(quán)侵權(quán)現(xiàn)狀，分析網(wǎng)絡(luò)文學(xué)版權(quán)保護(hù)的困境，并提出相應(yīng)的解決路徑，以期推動網(wǎng)絡(luò)文學(xué)保護(hù)體系和相關(guān)法律的完善。

【關(guān) 鍵 詞】IP；網(wǎng)絡(luò)文學(xué)；同人作品；版權(quán)保護(hù)

【作者單位】蘇勇，上海第二工業(yè)大學(xué)馬克思主義學(xué)院。

【中圖分類號】G239.2 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

當(dāng)前大熱的“IP”是英文“Intellectual Property”的縮寫，一般被翻譯為“知識產(chǎn)權(quán)”，知識產(chǎn)權(quán)是授予知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造者的權(quán)利，包括商標(biāo)、版權(quán)、專利、工業(yè)設(shè)計等，文學(xué)、音樂等藝術(shù)作品，甚至詞、詞組、符號、設(shè)計等都可以受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。目前學(xué)界對網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品沒有一個統(tǒng)一的定義，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品一般包括兩種形式：一是直接在網(wǎng)絡(luò)上制作的可以被他人感知的，具有一定表達(dá)形式和表現(xiàn)形式的文字作品；二是現(xiàn)實(shí)中的創(chuàng)作經(jīng)過數(shù)字化之后被上傳至網(wǎng)絡(luò)?！吨腥A人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱“著作權(quán)法”）對版權(quán)保護(hù)對象即版權(quán)作品的實(shí)質(zhì)性要求是獨(dú)創(chuàng)性、固定性、可復(fù)制性，也就是說，無論是哪種形式的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品，只要符合著作權(quán)法對版權(quán)作品的實(shí)質(zhì)性要求，就可以成為版權(quán)保護(hù)的客體。近年來，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)市場規(guī)模不斷擴(kuò)大，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)IP成為電視劇、電影、游戲、動漫等創(chuàng)作的重要來源之一，而網(wǎng)絡(luò)文學(xué)IP井噴式的發(fā)展也給現(xiàn)有的著作權(quán)法帶來諸多問題和挑戰(zhàn)。

一、網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的版權(quán)侵權(quán)概況

1.網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品侵權(quán)的主要模式

根據(jù)艾瑞咨詢的用戶調(diào)研數(shù)據(jù)，2016年中國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)行業(yè)PC端用戶規(guī)模約2.17億人，移動終端用戶規(guī)模約2.65億人。如果盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)全部按照正版計價，PC端和移動終端付費(fèi)閱讀收入的損失達(dá)79.7億元。用戶閱讀盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的載體主要是PC端和移動終端，獲取盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)主要是通過盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)網(wǎng)站、資源下載網(wǎng)站、論壇、貼吧、網(wǎng)盤、微博、博客等渠道[1]。除了這些傳統(tǒng)意義上的盜版模式，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)IP的深度開發(fā)也催生了網(wǎng)絡(luò)文學(xué)衍生作品的版權(quán)侵權(quán)。由于網(wǎng)絡(luò)作品的廣泛傳播帶來巨大的商業(yè)利益，作品的角色、名稱等很容易與作品所傳達(dá)的精神、意蘊(yùn)相聯(lián)系，其也具有很大的商業(yè)價值。盜版者刻意將與網(wǎng)絡(luò)文學(xué)原作品毫無關(guān)聯(lián)的產(chǎn)品借用網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的角色、名稱等進(jìn)行推廣宣傳，比如，利用他人作品名稱用作商標(biāo)、商品名稱、企業(yè)名稱、域名，修改作品名稱進(jìn)行再創(chuàng)作，把網(wǎng)絡(luò)文學(xué)改編成同名游戲，將網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的知名角色形象印在兒童玩具上，等等，從而謀取非法利益，損害版權(quán)人的合法權(quán)益。但作品的名稱、角色等很難單獨(dú)作為一個作品得到著作權(quán)法的保護(hù)，況且這些知識產(chǎn)品又是基于勞動而產(chǎn)生的合法利益，對這些知識產(chǎn)品的擅自使用或者不正當(dāng)使用，已經(jīng)侵害了市場主體的合法利益，超出了社會公眾容忍的限度。禁止利用這些知識產(chǎn)品進(jìn)行不正當(dāng)競爭行為，既可以保護(hù)合法利益，促進(jìn)產(chǎn)權(quán)激勵，又可以維護(hù)競爭秩序。因此，這些未達(dá)到著作權(quán)法保護(hù)的要求或者不被著作權(quán)法保護(hù)的知識產(chǎn)品，一旦具有法律上的訴求，便可以借助反不正當(dāng)競爭法對其進(jìn)行“兜底保護(hù)”。

2.網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品侵權(quán)特點(diǎn)

網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品一般是以互聯(lián)網(wǎng)為發(fā)表平臺和傳播媒介，所以其侵權(quán)行為也和網(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)密切相關(guān)，主要包括以下四個特點(diǎn)。一是虛擬性。網(wǎng)絡(luò)中存儲、傳輸?shù)木W(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品都是以數(shù)字化形式存在，所以，盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品也是以電子數(shù)據(jù)形式存在于盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)網(wǎng)站或者APP中，也具有虛擬性。二是匿名性?；ヂ?lián)網(wǎng)允許用戶匿名登錄獲取信息并與他人進(jìn)行溝通，一些盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的網(wǎng)站利用互聯(lián)網(wǎng)匿名性的特征，采取隱蔽的手段傳播盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品，侵害了版權(quán)人的合法權(quán)益。同時，互聯(lián)網(wǎng)匿名性的特征又導(dǎo)致版權(quán)人很難確定侵權(quán)人的真實(shí)身份。三是即時性。網(wǎng)絡(luò)傳播的速度非?？?，一旦盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品被上傳到網(wǎng)絡(luò)，其短時間內(nèi)就可以被大量復(fù)制、傳播。所以，應(yīng)建立長效監(jiān)督審核機(jī)制，盡早發(fā)現(xiàn)并刪除盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品，這樣才能不斷壓縮盜版內(nèi)容存在的時間，從而保護(hù)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的版權(quán)。四是個人化。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)為個人獲取信息和輸出信息提供了前所未有的便利，這也就意味著個人也能成為網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的侵權(quán)人，個人在沒有得到授權(quán)的情況下對網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品進(jìn)行復(fù)制和傳播，勢必嚴(yán)重侵害版權(quán)人的合法權(quán)益。

二、網(wǎng)絡(luò)文學(xué)版權(quán)保護(hù)存在的困境

1.“避風(fēng)港”規(guī)則的濫用

網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)立法針對免除網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者賠償責(zé)任的行為和條件做出了專門規(guī)定，符合特定情形和條件時則受到“避風(fēng)港”保護(hù)，不承擔(dān)賠償責(zé)任。我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（以下簡稱“條例”）借鑒了美國1998年《千禧年數(shù)字版權(quán)法》（以下簡稱“DMCA”）的立法模式，為四類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者規(guī)定了免予承擔(dān)賠償責(zé)任的情形。這是在著作權(quán)法有關(guān)合理使用、法定許可的傳統(tǒng)免責(zé)事由之外，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)實(shí)際確立的新的免責(zé)事由，是對傳統(tǒng)免責(zé)事由的擴(kuò)張。“避風(fēng)港”規(guī)則最重要的功能就是明確在何種情況或何種條件之下，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者可以不承擔(dān)責(zé)任，從而增強(qiáng)了互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營活動的可預(yù)見性，使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者放心從事技術(shù)創(chuàng)新活動和經(jīng)濟(jì)活動，在受到侵權(quán)指控時避免遭受突如其來的打擊[2]。但是一些公司利用APP和移動轉(zhuǎn)碼技術(shù)向用戶提供盜版網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品，而涉嫌侵權(quán)的公司往往會以“避風(fēng)港”規(guī)則中的“通知刪除義務(wù)”為自己脫罪，即如果沒有被通知哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除，則涉嫌侵權(quán)的公司就不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)“避風(fēng)港”規(guī)則，涉嫌侵權(quán)公司一旦收到權(quán)利人發(fā)出的通知，就應(yīng)當(dāng)知曉由用戶上傳的侵權(quán)內(nèi)容存在其APP中，或者APP中有指向侵權(quán)內(nèi)容的鏈接。如果涉嫌侵權(quán)的公司及時移除侵權(quán)內(nèi)容或者斷開了指向該內(nèi)容的鏈接，即使涉嫌侵權(quán)公司的網(wǎng)絡(luò)中存儲有侵權(quán)內(nèi)容或者指向侵權(quán)內(nèi)容的鏈接，在滿足“技術(shù)中立”和主觀上沒有理由知道該侵權(quán)信息的條件時，也不會因?yàn)橛脩艋蛘咂渌W(wǎng)站的侵權(quán)行為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，從而進(jìn)入“避風(fēng)港”。此外，雖然國家版權(quán)局在著作權(quán)法的基礎(chǔ)上下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品版權(quán)管理的通知》，明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的主體責(zé)任、工作機(jī)制等，但其屬于部門規(guī)章，法律層級較低，所以應(yīng)盡快將其上升為法律，更好地保護(hù)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品版權(quán)。endprint

2.同人作品的性質(zhì)界定

同人作品是指小說原著的讀者利用原小說的人物或者背景重新創(chuàng)作的新小說，尤其在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之后，同人作品成為受讀者歡迎的創(chuàng)作形式。根據(jù)《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》第2條和著作權(quán)法第12條規(guī)定，同人作品是基于原作品的二次創(chuàng)作，其作為一種創(chuàng)作性質(zhì)的表達(dá)受著作權(quán)法保護(hù)。但同人作品無論是否用作商業(yè)用途，其前提條件都是不能侵犯原作品的版權(quán)。因?yàn)樽髌分灰l(fā)表或者公開傳播，就有可能侵犯原作品作者的復(fù)制權(quán)、改編權(quán)及作品完整權(quán)，法律保護(hù)原作品不受歪曲、篡改，即便改編也是作者的權(quán)利，除非同人作品的作者能證明自己對原作品的使用在合理使用范圍內(nèi)。

為了繁榮文化產(chǎn)業(yè)，法律應(yīng)該允許已經(jīng)存在的作品在改編過程中起到推動作用，也就是說，重編的作品必須遠(yuǎn)離原作品的內(nèi)在和外在形式，使被改編作品的獨(dú)創(chuàng)性特征從新作品中隱退[3]。在此理論之下，如果同人作品不侵犯原文的表達(dá)，借用的要素屬于思想、事實(shí)的范疇，則屬于對作品的自由使用，不會侵犯到原作品的版權(quán)。而如果同人作品需要正式出版，則必須獲得原作品作者或者版權(quán)人的授權(quán)許可。比如，有的讀者續(xù)寫《哈利波特》，網(wǎng)站將這些討論續(xù)寫的結(jié)果出版，《哈利波特》作者J.K.羅琳提起訴訟要求禁止出版，并得到了法院的支持；寶樹的《三體X·觀想之宙》就是對《三體》進(jìn)行二次創(chuàng)作的典型同人作品，如果《三體》的作者或者版權(quán)人不同意該小說出版，則可以引用著作權(quán)法主張其侵犯作品完整權(quán)或改編權(quán)。針對同人作品的侵權(quán)判斷還應(yīng)該按照演繹方式對原作品的依賴程度進(jìn)行區(qū)分，侵權(quán)與否的認(rèn)定既要照顧創(chuàng)作自由，同時又要兼顧對著作權(quán)人的激勵，做到減少創(chuàng)作成本與激勵創(chuàng)作創(chuàng)新并重。此外，還應(yīng)注意同人作品與通過抄襲、剽竊產(chǎn)生的作品之間的不同。同人作品是通過作者的智力勞動創(chuàng)造出的第二個作品，而抄襲、剽竊的作品是將他人的智力成果通過簡單轉(zhuǎn)變而冒充成為自己的作品，抄襲者或者剽竊者對于所謂的新作品內(nèi)容沒有實(shí)質(zhì)性的智力貢獻(xiàn)，在這種情形之下的作品不受著作權(quán)法保護(hù)。

3.網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品侵權(quán)損害無法有效恢復(fù)

稀缺性是作品作為商品在市場上交換的前提，也是版權(quán)制度作為財產(chǎn)法制度的經(jīng)濟(jì)學(xué)特征，而是否有效恢復(fù)稀缺性是版權(quán)保護(hù)的根本問題[4]。對于網(wǎng)絡(luò)文學(xué)來說，即使對版權(quán)的侵權(quán)進(jìn)行司法救濟(jì)也很難恢復(fù)到原狀，即很難恢復(fù)到侵權(quán)之前的版權(quán)作品的稀缺狀態(tài)。針對有形載體出版物的司法救濟(jì)，其中一個重要手段就是沒收、扣押與銷毀有形載體出版物，從而實(shí)現(xiàn)這種版權(quán)內(nèi)容的市場稀缺。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的載體是網(wǎng)絡(luò)，而其一旦在網(wǎng)絡(luò)上被非法傳播，不僅很難澄清并且還會被多次復(fù)制，對于網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品來說，稀缺的不可恢復(fù)性使得阻止侵權(quán)行為的發(fā)生比侵權(quán)之后的救濟(jì)更為重要，否則即使版權(quán)人贏得具體的侵權(quán)訴訟，也不一定能贏回市場。一般來說，司法救濟(jì)還存在訴訟周期長、侵權(quán)賠償金額不足以彌補(bǔ)權(quán)利人的損失、侵權(quán)人有可能惡意轉(zhuǎn)讓域名等問題，導(dǎo)致法院的勝訴判決不一定能有效幫助權(quán)利人達(dá)到及時制止侵權(quán)行為、彌補(bǔ)損失的目的，權(quán)利人的合法權(quán)益很難通過司法救濟(jì)渠道得到保障。

三、我國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)版權(quán)保護(hù)路徑探析

1.完善網(wǎng)絡(luò)文學(xué)版權(quán)保護(hù)的相關(guān)立法，加強(qiáng)司法保護(hù)

我國民事立法模式一般采取規(guī)定歸責(zé)要件的形式，即“實(shí)施了某種行為，應(yīng)承擔(dān)某種責(zé)任”的結(jié)構(gòu)，以“免責(zé)條件”形式出現(xiàn)的“避風(fēng)港”規(guī)則，與我國傳統(tǒng)的民事立法模式有很大的差異，因而存在許多問題，需要繼續(xù)完善。雖然條例詳細(xì)規(guī)定了“避風(fēng)港”規(guī)則及其“通知—刪除”程序，但并沒有對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任豁免的一般條件進(jìn)行界定。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，立法很難就各種具體類型的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者設(shè)定責(zé)任豁免條款。在民事立法中規(guī)定“避風(fēng)港”規(guī)則的一般條件，使之具有高度的概括性和統(tǒng)攝力，不僅可以有效阻止侵權(quán)人濫用“避風(fēng)港”規(guī)則，還有助于增進(jìn)立法的前瞻性，并限制司法的自由裁量權(quán)，確保裁判的公正統(tǒng)一?！巴ㄖ獎h除”程序是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者進(jìn)入“避風(fēng)港”的途徑之一，但只出現(xiàn)在條例中，并不能確定是否擴(kuò)大適用于除了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)之外的其他著作權(quán)領(lǐng)域，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第36條也只提到通知，沒有提及合格通知、被通知的審查、反通知等規(guī)則，在實(shí)際中能否擴(kuò)大適用到所有的權(quán)利，仍然存在疑問。因此，可以在著作權(quán)法中規(guī)定“避風(fēng)港”規(guī)則及其“通知—刪除”程序，也可以繼續(xù)完善條例，增強(qiáng)法律的可操作性，避免侵權(quán)人濫用“避風(fēng)港”規(guī)則。

2.建立網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的全I(xiàn)P管理體系，增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)企業(yè)核心競爭力

網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品擁有強(qiáng)大的粉絲基礎(chǔ)，更適合作為影視劇、動畫、游戲等內(nèi)容文化作品，以及手辦等周邊衍生品的來源。所以，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)企業(yè)需要增強(qiáng)自身的知識產(chǎn)權(quán)實(shí)力，通過建立契合競爭和市場需求的全I(xiàn)P管理體系，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)布局、組合與儲備，提高風(fēng)險應(yīng)對能力。同時還可以幫助作者一起進(jìn)行作品IP的開發(fā)，更好地保護(hù)相關(guān)衍生權(quán)益，實(shí)現(xiàn)IP價值的最大化。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的全I(xiàn)P管理體系涉及版權(quán)、商標(biāo)等多種知識產(chǎn)權(quán)類別，比如，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的版權(quán)在法律層面權(quán)項多且復(fù)雜，權(quán)利之間相互重疊，儲存、搜索、鏈接等技術(shù)與網(wǎng)絡(luò)文學(xué)企業(yè)提供的服務(wù)、作品的改編等均涉及版權(quán)。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)企業(yè)可以圍繞經(jīng)營需求，建立全I(xiàn)P管理體系，形成不同知識產(chǎn)權(quán)類型的組合，通過知識產(chǎn)權(quán)將競爭優(yōu)勢轉(zhuǎn)為企業(yè)核心競爭力，如將手辦的外觀設(shè)計與商標(biāo)注冊相結(jié)合，將專利與版權(quán)相結(jié)合等，給侵權(quán)者設(shè)置多重障礙，降低盜版及盜版衍生品帶來的損失[5]。

3.允許技術(shù)問題由技術(shù)來解決，采用版權(quán)權(quán)利管理信息和技術(shù)措施

網(wǎng)絡(luò)復(fù)制傳播的便利導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)文學(xué)盜版的泛濫。版權(quán)技術(shù)措施是通過版權(quán)人對作品的接觸控制、復(fù)制控制或者其他控制，實(shí)現(xiàn)對版權(quán)作品使用的控制的技術(shù)措施。權(quán)利管理信息是指將版權(quán)歸屬和版權(quán)權(quán)利人的信息附在作品之上?；ヂ?lián)網(wǎng)條約明確規(guī)定了技術(shù)措施、權(quán)利管理信息的合法性，我國條例第26條也對技術(shù)措施及權(quán)利管理信息做出了規(guī)定。條例中沒有對技術(shù)措施進(jìn)行分類，依據(jù)DMCA的規(guī)定，技術(shù)措施一般可以分為控制訪問作品的技術(shù)措施和控制利用作品的技術(shù)措施，技術(shù)措施能夠有效地與作品等信息相結(jié)合，起到阻礙侵權(quán)行為發(fā)生的作用，而不是僅對潛在的侵權(quán)人產(chǎn)生警示作用。權(quán)利管理信息對網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品權(quán)利人的保護(hù)和行使權(quán)利具有重要的意義：一是權(quán)利管理信息可以告訴公眾該網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的權(quán)利狀態(tài)，如是否受版權(quán)保護(hù)以及使用條件；二是權(quán)利管理信息包含相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品權(quán)利歸屬信息，使用人可以此來確定權(quán)利人以及向哪一方支付使用費(fèi)；三是權(quán)利管理信息還有可能是網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品權(quán)利人跟蹤、統(tǒng)計或者識別其作品被使用情況的重要工具，如水印技術(shù)等。

目前，雖然版權(quán)保護(hù)在國際、國內(nèi)均形成了法律體系，但在IP熱潮之下，由于網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品版權(quán)的綜合開發(fā)涉及知識產(chǎn)權(quán)的很多領(lǐng)域，給現(xiàn)有的版權(quán)保護(hù)法律體系和模式帶來很大的挑戰(zhàn)，新的盜版模式和手段也在逐步變化，法律無法及時給予規(guī)制和懲戒。因此，有必要完善網(wǎng)絡(luò)文學(xué)版權(quán)保護(hù)的相關(guān)立法，建立網(wǎng)絡(luò)文學(xué)的全I(xiàn)P管理體系，采用版權(quán)權(quán)利管理信息和技術(shù)措施增強(qiáng)民眾的版權(quán)保護(hù)意識，從而更好地保護(hù)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品的版權(quán)，使其IP商業(yè)價值最大化。

|參考文獻(xiàn)|

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