網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制

龐云霞+張有林

【摘要】隨著信息技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)犯罪呈現(xiàn)出高技術(shù)性、危害嚴(yán)重性及行為便利性等特征，但是現(xiàn)有的刑法規(guī)制還存在一定的問題，無法應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪這些新特征。因此，需要加強技術(shù)規(guī)制、提高量刑幅度以及擴大規(guī)制范圍。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)犯罪 量刑 規(guī)制 【中圖分類號】D924 【文獻標(biāo)識碼】A

在現(xiàn)代社會網(wǎng)絡(luò)化程度愈來愈高的情況下，網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)日益成為社會不得不高度關(guān)注的問題之一。由于網(wǎng)絡(luò)所具有的新技術(shù)屬性，使網(wǎng)絡(luò)犯罪具有了傳統(tǒng)犯罪所不具有的一系列亟待分析和研究的新特征。當(dāng)前刑法應(yīng)該對網(wǎng)絡(luò)犯罪進行有效遏制，以發(fā)揮其應(yīng)有的規(guī)制功能。

網(wǎng)絡(luò)犯罪具有不同于傳統(tǒng)犯罪的高度復(fù)雜性和隱蔽性

網(wǎng)絡(luò)犯罪的高技術(shù)性。網(wǎng)絡(luò)犯罪高度復(fù)雜性的根源是網(wǎng)絡(luò)犯罪相關(guān)行為人身份的虛擬性，不僅網(wǎng)絡(luò)環(huán)境是虛擬的，其中所活動的人物也是虛擬的。相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪行為在網(wǎng)絡(luò)上往往體現(xiàn)為某一IP地址和人物賬號等，雖然這些 IP 地址和人物賬號等均可以通過相關(guān)手段予以查詢，但相關(guān)人物的行為卻并不同相關(guān)IP地址和人物賬號一一對應(yīng)。而且很多網(wǎng)絡(luò)犯罪分子為了規(guī)避IP地址和人物賬號可能被鎖定，還會采取一系列網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段使用代理 IP地址，甚至虛擬IP地址，以及注冊多個賬號，甚至盜用他人賬號等方式進行相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，從而使網(wǎng)絡(luò)犯罪顯得更為復(fù)雜。其隱蔽性則主要表現(xiàn)為網(wǎng)絡(luò)犯罪分子進行犯罪行為時不需要暴露在真實的社會環(huán)境中。網(wǎng)絡(luò)犯罪的高技術(shù)屬性所產(chǎn)生的復(fù)雜性和隱蔽性結(jié)合在一起，使網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的偵查變得非常困難，大大削弱了傳統(tǒng)刑法規(guī)制方式的有效性。

網(wǎng)絡(luò)犯罪危害的嚴(yán)重性。由于信息技術(shù)的普及，再加上網(wǎng)絡(luò)所具有的即時性、便利性和低成本性，網(wǎng)絡(luò)犯罪行為一旦發(fā)生，其產(chǎn)生的危害往往會在短時間內(nèi)大范圍覆蓋，從而產(chǎn)生比傳統(tǒng)犯罪更嚴(yán)重的危害。此外，網(wǎng)絡(luò)犯罪危害的嚴(yán)重性還表現(xiàn)在其危害的社會利益的廣泛性上。傳統(tǒng)犯罪行為侵犯的客體主要為人們看得見摸得著的實際存在對象相比之下，網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅可以損害所有傳統(tǒng)犯罪行為侵犯的客體，還能對傳統(tǒng)犯罪行為不能侵犯的客體，如虛擬社會中的各種虛擬利益，乃至對當(dāng)前社會日益重要的虛擬社會的良好秩序等造成相應(yīng)的損害，從而使網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的危害遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了傳統(tǒng)犯罪行為的邊界。

網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的便利性。對于現(xiàn)代社會的網(wǎng)絡(luò)罪犯來說，其不像傳統(tǒng)罪犯那樣需要精心準(zhǔn)備作案工具，選擇作案地點，而是可以隨時隨地通過網(wǎng)絡(luò)，完成相應(yīng)的犯罪行為。網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的便利性直接造成了以下兩方面后果：首先，網(wǎng)絡(luò)犯罪行為主體的擴大化。對于傳統(tǒng)犯罪來說，犯罪主體主要是成年的自然人，未成年人由于智力和體力的發(fā)育程度、行為選擇模式的限制，其犯罪行為的實現(xiàn)相對來說比成年人更為困難。然而由于網(wǎng)絡(luò)知識在未成年人中的日益普及，網(wǎng)絡(luò)犯罪的低齡化已經(jīng)成為不可避免的趨勢。其次，網(wǎng)絡(luò)犯罪情節(jié)的嚴(yán)重化。犯罪行為人只需要簡單的復(fù)制、粘貼和上傳等操作方式，在短時間內(nèi)即可完成犯罪行為，從而使相關(guān)網(wǎng)絡(luò)犯罪情節(jié)在次數(shù)和覆蓋范圍等方面遠(yuǎn)比傳統(tǒng)犯罪行為嚴(yán)重。

刑法在網(wǎng)絡(luò)犯罪規(guī)制方面存在量刑過輕、規(guī)制范圍過窄等問題

網(wǎng)絡(luò)追蹤技術(shù)手段落后。網(wǎng)絡(luò)的信息技術(shù)屬性決定了網(wǎng)絡(luò)犯罪的高技術(shù)特征。然而，就當(dāng)前的現(xiàn)狀來講，無論在法律還是司法實踐上都忽視了網(wǎng)絡(luò)犯罪的這一技術(shù)特征。具體而言，一是在立法上，當(dāng)前除了在金融交易或者購物網(wǎng)站等涉及到貨幣結(jié)算的網(wǎng)絡(luò)平臺要求相關(guān)用戶必須嚴(yán)格核驗身份并實名注冊外，其他網(wǎng)絡(luò)平臺并沒有嚴(yán)格要求。在網(wǎng)絡(luò)實名和即時驗證缺乏強制性的法律規(guī)定的情況下，根據(jù)做出相應(yīng)網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的網(wǎng)絡(luò)賬號乃至 IP 地址很難鎖定事實上的犯罪行為人，從而給網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的刑法規(guī)制帶來很大的困難。二是雖然現(xiàn)代社會網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用技術(shù)普及程度已經(jīng)很高，但司法機關(guān)的網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查能力卻沒有達到同樣的高度。對于網(wǎng)絡(luò)犯罪這種高技術(shù)特征的犯罪形態(tài)，缺乏相應(yīng)的高技術(shù)刑事偵查能力，尤其是關(guān)鍵的網(wǎng)絡(luò)追蹤技術(shù)，必然使刑法規(guī)制的有效性受到較大的限制。

網(wǎng)絡(luò)犯罪的量刑過輕。網(wǎng)絡(luò)犯罪由于其所依附的信息技術(shù)的特點，決定了犯罪行為在較短時間內(nèi)會對網(wǎng)絡(luò)受眾產(chǎn)生廣泛的影響，因此其危害性較傳統(tǒng)犯罪程度更高、范圍更廣。按照刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)的基本原則，對其應(yīng)當(dāng)實行比傳統(tǒng)犯罪更為嚴(yán)重的懲罰措施。然而，在當(dāng)前刑法對網(wǎng)絡(luò)犯罪的量刑規(guī)定中，網(wǎng)絡(luò)犯罪的這一特征并沒有得到應(yīng)有的重視。與此相反，相關(guān)刑法對網(wǎng)絡(luò)犯罪的量刑規(guī)定有明顯的量刑過輕的嫌疑。

規(guī)制范圍過于狹窄。當(dāng)前刑法對網(wǎng)絡(luò)犯罪規(guī)制的問題還體現(xiàn)為其規(guī)制范圍過于狹窄。這一問題的產(chǎn)生，根源于對網(wǎng)絡(luò)犯罪危害的嚴(yán)重性和便利性的忽視。一方面，對于以網(wǎng)絡(luò)本身為犯罪對象的行為，根據(jù)刑法第285條第2款和第3款的規(guī)定，對非法獲取網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)數(shù)據(jù)、控制網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，以及提供非法控制網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)程序、工具等犯罪行為，均將情節(jié)嚴(yán)重作為入罪要素，然而第281條的破壞網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的犯罪行為卻規(guī)定只有后果嚴(yán)重的情況下才能入罪，將情節(jié)嚴(yán)重的情況排除在外，僅僅將后果嚴(yán)重作為入罪條件明顯存在規(guī)制范圍過于狹窄的問題。另一方面，對于利用網(wǎng)絡(luò)進行傳統(tǒng)犯罪的行為，并沒有根據(jù)網(wǎng)絡(luò)犯罪危害嚴(yán)重和便利性的特點，對其進行相應(yīng)的修正，從而導(dǎo)致相應(yīng)的規(guī)制范圍過于狹窄。網(wǎng)絡(luò)犯罪刑法規(guī)制范圍過于狹窄，必然導(dǎo)致大量對社會產(chǎn)生嚴(yán)重危害但不足以入罪的網(wǎng)絡(luò)不法行為泛濫，從而使刑法不能對其起到應(yīng)有的遏制。

加強技術(shù)防范手段，完善網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制進路

加強技術(shù)防范手段。網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事規(guī)制中存在的網(wǎng)絡(luò)追蹤技術(shù)落后的問題，只能通過加強網(wǎng)絡(luò)犯罪的技術(shù)防范手段予以解決。首先，在立法上應(yīng)當(dāng)建立全面的網(wǎng)絡(luò)實名制和即時驗證制為核心的網(wǎng)絡(luò)追蹤制度。這一制度分為兩個層次，第一層次對涉及資金結(jié)算的金融交易和購物網(wǎng)站，在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)實名制的基礎(chǔ)上，為了保證網(wǎng)絡(luò)行為人和實名認(rèn)證賬號的一致，進一步強制推行即時驗證制，通過即時通信和臉部驗證等方式保證行為人和實名認(rèn)證賬號的完全一致；第二層次對非資金結(jié)算的其他網(wǎng)絡(luò)平臺，全面推行網(wǎng)絡(luò)實名制。其次，完善現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)。具體包括設(shè)置專門的網(wǎng)關(guān)進行信息過濾，設(shè)立信息防火墻，充分運用各種網(wǎng)絡(luò)加密措施，利用殺毒和預(yù)防相結(jié)合的方式遏制網(wǎng)絡(luò)病毒的傳播，加強上網(wǎng)主體的身份識別和驗證技術(shù)的開發(fā)，采用關(guān)鍵詞識別技術(shù)以及重復(fù)率查詢軟件對相關(guān)信息進行過濾和識別。

規(guī)定對網(wǎng)絡(luò)犯罪適當(dāng)進行從嚴(yán)量刑。針對當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)犯罪量刑過輕的情況，有必要根據(jù)具體網(wǎng)絡(luò)犯罪對社會的實際危害程度，對其采取適當(dāng)從嚴(yán)量刑的立法措施。一方面，對以網(wǎng)絡(luò)作為直接犯罪對象的犯罪行為，適當(dāng)增加其最高量刑。另一方面，對于通過網(wǎng)絡(luò)實施的傳統(tǒng)犯罪行為，如煽動罪和誹謗罪等，建議適當(dāng)加重對其量刑，使其同網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會危害性相適應(yīng)，才能使現(xiàn)行刑法對網(wǎng)絡(luò)犯罪起到有效遏制。

適當(dāng)擴大網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍。由于網(wǎng)絡(luò)犯罪行為所具有的危害的嚴(yán)重性和便利性等新特點，有必要針對當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)犯罪刑法規(guī)制過于狹窄的問題，適當(dāng)擴大網(wǎng)絡(luò)犯罪的范圍。一方面，對于以網(wǎng)絡(luò)本身為犯罪對象的行為，有必要將現(xiàn)行刑法第281條的相關(guān)規(guī)定，即破壞網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)的犯罪行為只有后果嚴(yán)重的情況下才能入罪，修改為情節(jié)嚴(yán)重即可入罪，從而擴大這一罪行的刑法規(guī)制范圍，以符合大規(guī)模破壞網(wǎng)絡(luò)信息或者多次破壞網(wǎng)絡(luò)信息等情節(jié)嚴(yán)重的行為不僅很容易發(fā)生，而且即使沒有產(chǎn)生嚴(yán)重后果，其危害性也相當(dāng)嚴(yán)重的實際情況。另一方面，對于利用網(wǎng)絡(luò)進行傳統(tǒng)犯罪的行為，應(yīng)當(dāng)充分利用現(xiàn)有司法解釋在司法實踐中成功運用的經(jīng)驗，將相關(guān)司法解釋中的合理部分納入到刑法的正式條文中，適當(dāng)擴大刑法的規(guī)制范圍。

（作者均為山西大同大學(xué)政法學(xué)院講師）

【注：本文系山西大同大學(xué)青年科研基金項目（項目編號：2014Q25）的階段性研究成果】

【參考文獻】

①于志剛：《網(wǎng)絡(luò)犯罪與中國刑法應(yīng)對》，《中國社會科學(xué)》，2010年第3期。

責(zé)編/孫娜 美編/楊玲玲endprint