論我國企業(yè)經(jīng)營中的商業(yè)秘密權(quán)保護(hù)策略

王瑞

[摘要]商業(yè)秘密作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是現(xiàn)代企業(yè)核心能力和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的具體體現(xiàn)。但目前我國企業(yè)經(jīng)營中普遍缺乏科學(xué)合理的商業(yè)秘密實(shí)施戰(zhàn)略。文章從商業(yè)秘密的取得、商業(yè)秘密的利用、商業(yè)秘密的管理三個(gè)方面進(jìn)行具體論證，提出商業(yè)秘密的管理策略。

[關(guān)鍵詞]商業(yè)秘密；取得策略；利用策略；管理策略

商業(yè)秘密是指沒有公開的，對(duì)企業(yè)有技術(shù)價(jià)值和經(jīng)營價(jià)值的技術(shù)和經(jīng)營方面的信息，且由企業(yè)自己采取保護(hù)措施的保密信息，無論技術(shù)信息還是經(jīng)營信息都是企業(yè)創(chuàng)新的重要組成部分。商業(yè)秘密作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是現(xiàn)代企業(yè)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中十分重要的一種無形財(cái)產(chǎn)。商業(yè)秘密在某種程度上是企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)能力的一種具體體現(xiàn)。

一、商業(yè)秘密的取得策略

主要以技術(shù)信息和經(jīng)營信息為主的商業(yè)秘密主要來自于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)創(chuàng)造與對(duì)外合同聯(lián)系中的約定獲取。企業(yè)要注重在生產(chǎn)、管理與對(duì)外合同中保護(hù)好自身的商業(yè)秘密權(quán)益，形成合理的商業(yè)秘密獲取策略。

1.企業(yè)已存信息中商業(yè)秘密的篩選

企業(yè)作為一個(gè)經(jīng)營主體在經(jīng)營過程中會(huì)產(chǎn)生大量的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。其中有些信息可能對(duì)企業(yè)未來的競(jìng)爭(zhēng)具有重要的價(jià)值，而這些信息及時(shí)地獲得保護(hù)有利于維護(hù)企業(yè)的利益，相反如果放任這些信息流失或?yàn)楦?jìng)爭(zhēng)對(duì)手所利用將會(huì)損害企業(yè)的利益。企業(yè)管理者應(yīng)該用前瞻性和戰(zhàn)略性的眼光對(duì)這些信息進(jìn)行判斷，篩選出有價(jià)值的信息進(jìn)行保護(hù)。界定哪些商業(yè)技術(shù)和信息可以作為企業(yè)的商業(yè)秘密，一般可以從以下幾方面入手：第一，該技術(shù)和信息是否已經(jīng)公開；第二，該技術(shù)和信息的公開是否對(duì)企業(yè)有實(shí)質(zhì)損害；第三，該技術(shù)和信息對(duì)增強(qiáng)企業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力是否很重要；第四，該技術(shù)和信息能否被當(dāng)前保密措施持續(xù)保密。

2.法人或職務(wù)商業(yè)秘密的取得

員工是企業(yè)重要的知識(shí)庫，企業(yè)職工在工作期間開發(fā)的商業(yè)秘密應(yīng)歸單位所有，還是歸職工所有，這是一個(gè)非?，F(xiàn)實(shí)的問題。企業(yè)管理者應(yīng)該充分利用我國《專利法》和《著作權(quán)法》中有關(guān)職務(wù)發(fā)明與職務(wù)作品的規(guī)定。首先，由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者，其成果成為法人成果。另外，職工執(zhí)行本單位交付的任務(wù)或主要利用了本單位的物質(zhì)、技術(shù)條件，并由單位承擔(dān)責(zé)任所開發(fā)的商業(yè)秘密是職務(wù)商業(yè)秘密，應(yīng)歸單位享有。除此之外，職工所研究開發(fā)的非職務(wù)商業(yè)秘密應(yīng)歸職工本人所有。這樣就兼顧了單位與職工雙方的利益。對(duì)于職務(wù)商業(yè)秘密，研究開發(fā)者應(yīng)享有開發(fā)署名權(quán)，單位也應(yīng)給予一定的獎(jiǎng)勵(lì)。對(duì)于非職務(wù)商業(yè)秘密，單位即使了解其內(nèi)容，也不得披露和使用。

3.委托開發(fā)的商業(yè)秘密的取得

企業(yè)在經(jīng)營過程中想要開發(fā)新的技術(shù)信息除了可以自己研發(fā)以外，還可以委托具有專業(yè)優(yōu)勢(shì)的企業(yè)或個(gè)人進(jìn)行開發(fā)，這就是委托開發(fā)。委托開發(fā)具有更專業(yè)、更高效的特點(diǎn)，它使委托方能騰出更多的時(shí)間和精力，還可以利用被委托方在此方面的專業(yè)實(shí)力。委托開發(fā)是指委托方通過簽訂委托開發(fā)合同的方式委托受托方進(jìn)行科研開發(fā)。委托開發(fā)商業(yè)秘密，委托方與受托方主要是通過合同約定雙方的權(quán)利義務(wù)，但需要注意的是在合同中對(duì)委托開發(fā)所取得的商業(yè)秘密的歸屬做出明確的規(guī)定。同時(shí)由于商業(yè)秘密的價(jià)值就在于保密性，所以對(duì)受托方的征信應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)乜疾椋⒚鞔_約定對(duì)方的保密義務(wù)與違約責(zé)任。

4.合作開發(fā)的商業(yè)秘密的取得

商業(yè)秘密信息中的技術(shù)秘密對(duì)高科技的企業(yè)而言是重要的競(jìng)爭(zhēng)力，這種競(jìng)爭(zhēng)力的獲得可以是和其他合作取得的。比如說對(duì)企業(yè)經(jīng)營具有戰(zhàn)略價(jià)值的關(guān)鍵技術(shù)信息的開發(fā)取得就可以和其他企業(yè)進(jìn)行合作開發(fā)，這樣可以節(jié)約自身開發(fā)的時(shí)間成本和技術(shù)成本，這也是很多成功企業(yè)共同選擇的一種模式。雙方應(yīng)該注意的是合作開發(fā)合同中對(duì)合作雙方的保密義務(wù)要做明確的約定。對(duì)于開發(fā)出的商業(yè)秘密權(quán)的歸屬，雙方可在協(xié)議中約定一方在行使商業(yè)秘密權(quán)時(shí)必須征得另一方的同意，且不得損害另一方的利益。合作開發(fā)最關(guān)鍵的是合作者的選擇，對(duì)合作者的選擇可以參考以下因素：第一，合作者的企業(yè)征信應(yīng)該良好，這關(guān)系到被開發(fā)出的技術(shù)信息能不能得到很好的私力救濟(jì)。如果信息秘密一旦泄密，該技術(shù)信息就將喪失其價(jià)值；第二，合作者不會(huì)因該項(xiàng)技術(shù)秘密的取得和本企業(yè)形成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。合作開發(fā)技術(shù)秘密目的是希望在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中占據(jù)優(yōu)勢(shì)，而合作取得的商業(yè)秘密一般是雙方共同享有所有權(quán)和使用權(quán)。所以企業(yè)在與合作者的合作開發(fā)合同中應(yīng)通過對(duì)商業(yè)秘密的使用地域等方面做出限制，從而減少這種競(jìng)爭(zhēng)方面的弊端。

5.專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的選擇

企業(yè)有很多技術(shù)信息，而現(xiàn)行法律對(duì)技術(shù)信息僅規(guī)定了專利保護(hù)和商業(yè)秘密保護(hù)兩種保護(hù)方式。兩種保護(hù)方式在是否公開、保護(hù)方式、內(nèi)容、期限方面都具有很大的差別。對(duì)同樣的一項(xiàng)技術(shù)或產(chǎn)品，是選擇專利保護(hù)還是商業(yè)秘密保護(hù)，企業(yè)管理者應(yīng)從以下方面來分析。第一，是否符合專利的授權(quán)條件。專利保護(hù)需要符合相關(guān)的條件，而商業(yè)秘密保護(hù)則要求并不高，可以是完成或尚未完成技術(shù)方案也可以是經(jīng)營信息；第二，能不能及時(shí)掌控侵權(quán)信息。即如果有人侵權(quán)你是否能及時(shí)發(fā)現(xiàn)，并采取相關(guān)措施；第三，是否具有先行動(dòng)者優(yōu)勢(shì)。如果本企業(yè)在自身領(lǐng)域具有足夠的技術(shù)優(yōu)勢(shì)，始終能在相關(guān)領(lǐng)域保持研發(fā)上的優(yōu)勢(shì)地位，這樣也可以不申請(qǐng)專利，因?yàn)樵诤蠓略飚a(chǎn)品還沒能夠?qū)Ρ酒髽I(yè)形成沖擊時(shí)，本企業(yè)已經(jīng)又有了更加先進(jìn)的產(chǎn)品供應(yīng)市場(chǎng)；第四，相關(guān)技術(shù)生命周期的長(zhǎng)短。如果技術(shù)的生命周期相對(duì)較短，更新?lián)Q代較快的項(xiàng)目，就盡可能采取商業(yè)秘密保護(hù)的方式。因?yàn)閷＠暾?qǐng)是需要時(shí)間的，并且維持專利有效還需要繳納逐年遞增的年費(fèi)；第五，自身采取保密措施的能力如何。商業(yè)秘密的維持需要企業(yè)采取自力保密的方式，對(duì)保密難道較大的技術(shù)就應(yīng)該及時(shí)申請(qǐng)專利；第六，分析技術(shù)本身的特性。對(duì)技術(shù)含量高、實(shí)施難度特大、反向工程也無法獲取的高新技術(shù)可采取商業(yè)秘密保護(hù)的方式，以避免專利申請(qǐng)的時(shí)間與金錢成本。

二、商業(yè)秘密的利用策略

由技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密組成的商業(yè)秘密對(duì)企業(yè)而言是重要的無形資產(chǎn)。這種無形資產(chǎn)除了自己使用實(shí)施外還可以通過合作經(jīng)營、許可授權(quán)、轉(zhuǎn)讓他人、提供咨詢等方式加以利用。作為企業(yè)管理者除了要生產(chǎn)創(chuàng)造出更多的技術(shù)和經(jīng)營信息外，還應(yīng)當(dāng)注重商業(yè)秘密的各種利用方式、利用技巧及利用策略。endprint

1.與非本企業(yè)人員訂立商業(yè)秘密協(xié)議

企業(yè)在經(jīng)營過程中經(jīng)營方式呈現(xiàn)多樣化的趨勢(shì)，企業(yè)合作、公司聯(lián)營、對(duì)外的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、服務(wù)外包等現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營方式都很常見。這些合作方式不可避免地會(huì)向其他企業(yè)及人員透露本企業(yè)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。這種情況下，雙方在合作前簽訂科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮献骱贤椭陵P(guān)重要。而合作合同中有關(guān)商業(yè)秘密的使用和保密部分尤為關(guān)鍵。首先，合同中應(yīng)該對(duì)對(duì)方知悉商業(yè)秘密的人員數(shù)量及等級(jí)進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)定，盡量減少對(duì)方企業(yè)的涉密人員數(shù)量，并且對(duì)涉密人員的保密義務(wù)及責(zé)任做明確的約定；其次，在保密合同中應(yīng)該對(duì)商業(yè)秘密可能出現(xiàn)的各種泄密情形進(jìn)行預(yù)估，并對(duì)出現(xiàn)該類情形后的應(yīng)急機(jī)制做出協(xié)商，盡可能地挽救和減輕企業(yè)的損失；最后，還應(yīng)該在合作合同中對(duì)涉密人員的競(jìng)業(yè)禁止方面的內(nèi)容做出規(guī)定，免除合作終止后可能出現(xiàn)的泄密和競(jìng)爭(zhēng)糾紛。

2.商業(yè)秘密實(shí)施許可中商業(yè)秘密的保護(hù)

商業(yè)秘密除了企業(yè)自己實(shí)施使用外，對(duì)自身不具備實(shí)施條件或沒有實(shí)施計(jì)劃的商業(yè)秘密還可以通過和其他企業(yè)簽訂許可使用合同的方式授權(quán)他人使用，這樣既能較快地實(shí)現(xiàn)技術(shù)信息和經(jīng)營信息的價(jià)值外，還可以為本企業(yè)帶來巨大的授權(quán)許可使用費(fèi)用收入。但是商業(yè)秘密的本質(zhì)是該技術(shù)信息和經(jīng)營信息處于外界尚未知的保密狀態(tài)。如何既實(shí)現(xiàn)該信息的授權(quán)使用，又能繼續(xù)保持該信息的秘密狀態(tài)是個(gè)很重要且復(fù)雜的問題。同樣解決的方式也只能從雙方簽訂嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范的授權(quán)許可合同入手：第一，授權(quán)使用的涉密標(biāo)的。即哪些秘密信息是本企業(yè)授權(quán)對(duì)方企業(yè)使用的。該信息如何界定，范圍有哪些都應(yīng)該在標(biāo)的條款中加以明確，重要的是盡量縮小被授權(quán)的涉密標(biāo)的范圍以減少不必要的麻煩；第二，授權(quán)使用的范圍。由于涉密標(biāo)的是有技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密組成的信息，該類信息具有非物質(zhì)的形態(tài)特征，無法在物質(zhì)形態(tài)上進(jìn)行掌控，而只能對(duì)其權(quán)利主體及行使權(quán)利的范圍做法律層面的約定。該范圍一般從期限與地域兩方面來約定，即對(duì)方企業(yè)在什么期限、什么地域范圍內(nèi)或什么領(lǐng)域內(nèi)使用該技術(shù)信息或經(jīng)營信息；第三，責(zé)任方面的約定，主要是對(duì)責(zé)任的主體、責(zé)任的承擔(dān)方式及責(zé)任的限額等方面做約定；第四，可以約定一些被授權(quán)信息的回售條款，即當(dāng)對(duì)方企業(yè)在被授權(quán)的信息基礎(chǔ)之上有更高級(jí)別的技術(shù)信息或經(jīng)營信息產(chǎn)生的情況下，應(yīng)該同時(shí)授權(quán)給許可方或優(yōu)先授權(quán)給許可方等。

3.企業(yè)信息資源共享中商業(yè)秘密的利用與保護(hù)

信息資源共享是現(xiàn)代企業(yè)在經(jīng)營中增強(qiáng)自身競(jìng)爭(zhēng)力，結(jié)成戰(zhàn)略伙伴的重要手段。商業(yè)秘密作為信息共享中的重要組成部分，如何維護(hù)共享企業(yè)在信息共享的過程中商業(yè)秘密權(quán)益也是一個(gè)無法回避的問題?？傮w而言，共享企業(yè)應(yīng)該對(duì)本企業(yè)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的狀態(tài)有清醒地認(rèn)識(shí)，從而決定是否與其他企業(yè)共享信息、與哪個(gè)企業(yè)共享信息、共享哪些信息。這幾個(gè)問題都直接關(guān)系到這種信息共享到底對(duì)企業(yè)而言是利大于弊還是弊大于利。該問題應(yīng)該放在企業(yè)戰(zhàn)略的層次上進(jìn)行考慮。

三、商業(yè)秘密的管理策略

1.對(duì)商業(yè)秘密涉密人員的管理

企業(yè)內(nèi)部有多個(gè)部門，其中有些部門的人員由于工作的需要會(huì)接觸到本企業(yè)的商業(yè)秘密。比如，本企業(yè)的部門負(fù)責(zé)人、技術(shù)開發(fā)人員、技術(shù)文件檔案的保管人員等。對(duì)這類可能涉密的人員事先就應(yīng)該采取保密防范措施，防范于未然。對(duì)涉密人員的管理方式很多，企業(yè)既可以通過企業(yè)的內(nèi)部管理規(guī)定實(shí)現(xiàn)，也可以通過簽訂專門的保密協(xié)定來實(shí)現(xiàn)。企業(yè)可以根據(jù)管理的需要專門針對(duì)涉密人員制定管理規(guī)則，在涉密人員的確定及權(quán)利義務(wù)方面做具體規(guī)定。通過合同方式進(jìn)行管理，具體的內(nèi)容可以參見上文中有關(guān)合同內(nèi)容的約定。

2.對(duì)商業(yè)秘密檔案材料的管理

商業(yè)秘密的載體就是各類商業(yè)秘密文檔，除了對(duì)本企業(yè)內(nèi)部的人員及合作企業(yè)的相關(guān)人員采取保密協(xié)議，約定保密義務(wù)以外，如果沒有科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膬?nèi)部檔案管理制度防范這些重要的涉密檔案的泄露，前面的努力也將做無用功。對(duì)涉密檔案材料的管理主要體現(xiàn)在本企業(yè)檔案管理制度的完善方面?？梢杂蓪ｉT的管理人員對(duì)本企業(yè)涉密文檔進(jìn)行保密規(guī)劃。一般應(yīng)該包括如下方面的內(nèi)容：首先，檔案的包裝應(yīng)該嚴(yán)實(shí)，避免損害和不必要的泄露；其次，對(duì)有關(guān)的印章使用應(yīng)建立嚴(yán)格的管理制度；第三，涉密檔案還應(yīng)該根據(jù)涉密登記在檔案材料上面標(biāo)注保密等級(jí)及接觸程序；第四，還要對(duì)檔案保管場(chǎng)所的保管人員、接收人員及相關(guān)使用人員的進(jìn)出程序和時(shí)間做制度上的安排；最后，采取自力保護(hù)手段的商業(yè)秘密文檔應(yīng)該有絕對(duì)安全的保管的場(chǎng)所。

3.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的商業(yè)秘密文件管理

由于目前辦公網(wǎng)絡(luò)化、自動(dòng)化，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的商業(yè)秘密文件系統(tǒng)安全管理對(duì)企業(yè)而言至關(guān)重要。由于網(wǎng)絡(luò)安全與管理具有專業(yè)性的特點(diǎn)，企業(yè)可以成立專門的部門，安排專門的技術(shù)管理人員對(duì)其進(jìn)行管理。比如在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，要根據(jù)密級(jí)確定好保密規(guī)范和保密期限、要建立登錄備案制度、從技術(shù)上設(shè)置防火墻、進(jìn)行數(shù)據(jù)加密和數(shù)字簽名等有效的管理措施。只有做好各種安全措施，才能保證網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的企業(yè)商業(yè)秘密文件獲得安全的保障。

[責(zé)任編輯：張東安]endprint