淺析中緬合資企業(yè)的建立程序和風(fēng)險(xiǎn)

王達(dá)+何增攀

【摘要】近年來，緬甸作為新興市場(chǎng)，吸引了眾多中國企業(yè)前去投資。本文主要討論了在緬甸建立合資企業(yè)的流程及可能遇到的風(fēng)險(xiǎn)和規(guī)避方式。

【關(guān)鍵詞】緬甸 合資企業(yè) 程序 風(fēng)險(xiǎn)

一、背景

近年來，緬甸積極推進(jìn)民主化進(jìn)程，大力實(shí)施反腐、匯率、外國人投資和稅率等各項(xiàng)改革。多個(gè)國家相繼解除了對(duì)緬甸的經(jīng)濟(jì)制裁。廉價(jià)的用工成本，優(yōu)越的地理位置，富有潛力的市場(chǎng)，相對(duì)穩(wěn)定的政治環(huán)境，吸引了大量外資進(jìn)入緬甸。眾多中資企業(yè)也紛紛到緬甸投資建廠，開拓市場(chǎng)。新興市場(chǎng)帶來機(jī)會(huì)的同時(shí)，眾多風(fēng)險(xiǎn)也隨之而來。

項(xiàng)目實(shí)施前期，投資人缺乏對(duì)緬甸投資市場(chǎng)、管理制度、法律體系的了解，過度依賴緬甸合作方的屬地關(guān)系，項(xiàng)目實(shí)施階段的對(duì)各類風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估不全面，為追求項(xiàng)目進(jìn)度在各類手續(xù)辦理上“走捷徑”，等一系列做法都極有可能導(dǎo)致項(xiàng)目的運(yùn)營危機(jī)，造成投資的利益損失。

本文參考多個(gè)中緬合資企業(yè)在運(yùn)營階段面臨的問題，結(jié)合緬甸現(xiàn)行公司注冊(cè)和投資相關(guān)法律，討論合資企業(yè)的注冊(cè)程序和可能遇到的風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避方式。

二、外資在緬甸投資的一般程序

（一）外資投資相關(guān)管理部門和文件要求

DICA：Directorate of Investment and Company Administration

投資理事會(huì)和公司管理局

MIC：Myanmar Investment Commission

緬甸投資委員會(huì)

FIR：Foreign Investment Rules

外國人投資規(guī)則

EMP：Environmental Management Plan

環(huán)境管理計(jì)劃

EIA：Environmental Impact Assessment

環(huán)境影響評(píng)價(jià)

IEE：Initial Environment Examination

初始環(huán)境監(jiān)測(cè)

SIA：Social Impact Assessment

社會(huì)影響評(píng)估

OSSC：One Stop Service Centre

一站式服務(wù)中心

（二）投資申請(qǐng)程序

根據(jù)DICA（投資理事會(huì)和公司管理局），MIC（緬甸投資委員會(huì)）和FIR（外國人投資規(guī)則）的規(guī)定，外資在緬甸投資的一般程序?yàn)椋?/p>

第一步：從DICA處收集信息

第二步：材料準(zhǔn)備

第三步：材料提交DICA提案評(píng)估團(tuán)隊(duì)審核

（DICA評(píng)估申請(qǐng)材料并組織評(píng)審會(huì)；DICA聯(lián)系相關(guān)政府部門出具推薦信）

第四步：緬甸投資委員會(huì)（MIC）審核投資申請(qǐng)

（投資人與相關(guān)服務(wù)提供商簽署合同。MIC評(píng)估投資人的申請(qǐng)）

第五步：獲得結(jié)果

（MIC批準(zhǔn)投資申請(qǐng)后，投資人取得MIC的許可證）

具體步驟為：

三、項(xiàng)目實(shí)施中的常見做法和風(fēng)險(xiǎn)

（一）準(zhǔn)備階段

項(xiàng)目的準(zhǔn)備階段通常要解決用地問題。土地的獲得方式一般分為兩種。

1.緬方負(fù)責(zé)項(xiàng)目用地。中資企業(yè)與緬甸企業(yè)事先就某個(gè)項(xiàng)目達(dá)成合作意向，簽訂合作協(xié)議。在協(xié)議中明確了雙方的責(zé)任和義務(wù)，土地獲得由緬方負(fù)責(zé)。緬方通過自有或者租賃方式取得土地使用權(quán)，用于項(xiàng)目合作。該階段，土地風(fēng)險(xiǎn)有緬方公司承擔(dān)。

2.中方自行落實(shí)項(xiàng)目用地。外國人希望在緬甸投資項(xiàng)目，根據(jù)《緬甸投資法》（2016），只能通過租賃土地的方式開展業(yè)務(wù)。土地可以向政府或私人租賃。由于緬甸政府能出租的土地十分有限，在項(xiàng)目實(shí)施過程中，眾多的土地都依靠向私人租賃。

（1）項(xiàng)目土地的短期租賃

在緬甸，土地可以在市場(chǎng)交易，土地所有者常把土地作為投資項(xiàng)目，習(xí)慣于把土地用來買賣轉(zhuǎn)手獲利，多數(shù)地主只愿意短期租賃。

在短期租賃的情況下，部分中方投資人希望通過不斷續(xù)約方式以實(shí)現(xiàn)長(zhǎng)期租賃，于是在取得首次3～5年的租賃權(quán)后，開始投資建設(shè)項(xiàng)目。通常廠區(qū)剛剛建成，第一次租約即面臨到期。疏于對(duì)屬地風(fēng)俗的了解，也缺乏對(duì)出租人信用水平的考察，部分出租人在第一次土地到期后，將土地轉(zhuǎn)讓或者拒絕延期。即便外國投資人對(duì)此種情況有約束的措施，或者通過有效手段獲得補(bǔ)償，但項(xiàng)目的推進(jìn)仍會(huì)受到嚴(yán)重影響。

（2）項(xiàng)目土地的長(zhǎng)期租賃

選擇將土地長(zhǎng)期租賃的出租人，通常選擇將土地作為出資入股項(xiàng)目。這一情況下的風(fēng)險(xiǎn)主要發(fā)生在后期。項(xiàng)目在實(shí)施和經(jīng)營過程中，由于當(dāng)?shù)胤傻牟唤∪?，?duì)手續(xù)辦理流程不熟悉，部分手續(xù)委托當(dāng)?shù)厝耍ㄍǔ榫挼楹献鞣交蛲恋爻鲎馊耍┺k理。在這一情況下，中方投資人希望盡快將項(xiàng)目落地建成，疏于對(duì)相關(guān)手續(xù)的監(jiān)察，委托人通常會(huì)把項(xiàng)目資產(chǎn)注冊(cè)在自己名下。一旦如此，在法律上中方投資人的權(quán)利得不到任何保障。

（二）建設(shè)及運(yùn)營階段

建設(shè)及運(yùn)營階段的風(fēng)險(xiǎn)通常源于過度依賴于合作雙方之間的協(xié)議和緬方在當(dāng)?shù)氐挠绊懥蜕鐣?huì)資源，未按照正式的投資程序?qū)嵤╉?xiàng)目。

1.出資無銀行系統(tǒng)的憑證或有效證明。根據(jù)DICA的要求，外資投資項(xiàng)目至少應(yīng)該有75000美元從境外投入緬甸。根據(jù)《緬甸投資法》（2016）第15章56節(jié)規(guī)定，外商資金的投入應(yīng)遵照緬甸中央銀行的資本賬戶規(guī)定。通過銀行系統(tǒng)將資金轉(zhuǎn)入緬甸。為減少資金出境和入境上的手續(xù)麻煩，投資人傾向于用其他非正式方式將資金帶入緬甸，投入到項(xiàng)目中。這樣以來，投資人無法出具有效證明來證明自己的資金投入，無法正式申請(qǐng)到投資許可。

2.無實(shí)物出資證明。未正式取得投資許可后，即開始項(xiàng)目建設(shè)的情況時(shí)有發(fā)生。很多專業(yè)生產(chǎn)設(shè)備需要從境外進(jìn)口。由于合資公司尚未建立，無法以合資公司名義進(jìn)口設(shè)備。通常投資人會(huì)委托合作方，以合作方某個(gè)子公司的名義將設(shè)備進(jìn)口。即便是投資人出資購買了設(shè)備并負(fù)責(zé)了設(shè)備出口工作，但在緬甸境內(nèi)，無法證明設(shè)備資產(chǎn)屬于投資人名下。

同時(shí)，在實(shí)施項(xiàng)目的建筑工程時(shí)，若建筑施工合同由中方投資人和建筑服務(wù)公司簽訂，因?yàn)楹腺Y公司股東身份認(rèn)證的缺乏，投資人在該方面的投入亦無法證明為對(duì)投資項(xiàng)目的出資。

3.無營業(yè)執(zhí)照和許可。由于緬甸當(dāng)?shù)氐姆ㄖ撇唤∪?，軍方在社?huì)上的影響力仍很大。部分有軍方背景的公司，有較廣泛的社會(huì)脈絡(luò)和資源，仍可以在未取得執(zhí)照和許可的情況下開展業(yè)務(wù)。與此類公司合作，雙方常注重內(nèi)部協(xié)議，而忽略了政府層面的各類手續(xù)和許可。從而容易導(dǎo)致項(xiàng)目已正式運(yùn)營，仍無營業(yè)執(zhí)照和許可。

4.無正式合作協(xié)議及權(quán)責(zé)說明。根據(jù)DICA的要求，外國投資人在申請(qǐng)投資許可時(shí)，應(yīng)先在CRO（企業(yè)注冊(cè)辦公室）注冊(cè)成為公司，然后提交投資申請(qǐng)。提交MIC審核的投資申請(qǐng)資料中，應(yīng)包含雙方的合作協(xié)議。MIC批準(zhǔn)的合作協(xié)議為正式有效的，而雙方內(nèi)部簽署的協(xié)議，在投資法管理范疇下，尚無正式的效力。即，內(nèi)部合同中的中方權(quán)益不受投資法的保護(hù)。

四、風(fēng)險(xiǎn)控制及解決措施

（一）擬建合資項(xiàng)目

擬建合資項(xiàng)目的實(shí)施應(yīng)完全遵照DICA的投資指導(dǎo)，根據(jù)《緬甸投資法》（2016）、《外國人投資規(guī)則》（2013年11號(hào)通知）、《外匯管理法》（2012）、和《緬甸公司法》（1950）等相關(guān)規(guī)定實(shí)施，以確保投資人的利益受到政府和法律的保護(hù)。

1.明確投資項(xiàng)目的性質(zhì)。投資人應(yīng)根據(jù)MIC在2016年3月21日發(fā)布的第26號(hào)通知《Notification 26/2016》判斷擬投資項(xiàng)目在通知文件中的分類

①禁止的；

②只能與緬甸公民合資形式進(jìn)行的；

③相關(guān)部門推薦下與緬甸公民合資實(shí)施的；

④其他特定條件下與緬甸公民合資形式進(jìn)行的；

⑤除了以上，外國投資人可100%獨(dú)資投建的項(xiàng)目；

2.履行注冊(cè)投資公司的程序。

（1）根據(jù)項(xiàng)目所屬分類，注冊(cè)合資公司或獨(dú)資公司

3.申請(qǐng)投資許可的關(guān)鍵因素。公司注冊(cè)完成后參照?qǐng)D2.2-1投資申請(qǐng)流程圖，開展土地租賃等后續(xù)工作。

提交投資申請(qǐng)時(shí)，投資人的項(xiàng)目應(yīng)滿足《緬甸投資法》（2016）中的關(guān)鍵因素，即：

①是否需要大量的屬地雇傭勞工去開展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)；

②所計(jì)劃的投資是否進(jìn)口和使用重型設(shè)備或先進(jìn)技術(shù)；

③確定該經(jīng)濟(jì)活動(dòng)促進(jìn)緬甸國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的增長(zhǎng)；

④該經(jīng)濟(jì)活動(dòng)對(duì)緬甸公民生活水平的提高程度。

獲得投資許可后，投資人可以享受到許可下的各類便利條件，如：稅收優(yōu)惠，土地的長(zhǎng)期租賃，以自己名義進(jìn)口設(shè)備，資本和利潤轉(zhuǎn)出緬甸等。完成投資許可的申請(qǐng)，即可實(shí)施投資項(xiàng)目。

（二）已建成項(xiàng)目

未取得DICA投資許可卻已建成項(xiàng)目中投資人的利益保護(hù)，應(yīng)著重于將已建成項(xiàng)目注冊(cè)到《緬甸公司法》下成立的正式的公司名下，中方投資人在該公司中的股權(quán)取得政府的認(rèn)定。具體方案為，將合資項(xiàng)目的資產(chǎn)注冊(cè)到一個(gè)緬甸公民公司名下，中方投資人注冊(cè)一個(gè)外國人公司，外國人公司以不實(shí)際出資形式購買緬甸公民公司的相應(yīng)股份，將緬甸公民公司轉(zhuǎn)變?yōu)楹腺Y公司，以實(shí)現(xiàn)對(duì)合資項(xiàng)目的控股。

1.注冊(cè)緬甸公民獨(dú)資公司。根據(jù)《緬甸公司法》，由緬甸合作方注冊(cè)一個(gè)由緬甸公民獨(dú)資的緬甸公民公司，例如公司名為“MCO”，將合資項(xiàng)目完全注冊(cè)在MCO名下。

2.MCO申請(qǐng)MIC許可。緬甸公民公司的運(yùn)營實(shí)際上不需要得到MIC許可，根據(jù)MIC的規(guī)定，只有緬甸公民公司取得MIC許可，才能向外國公司轉(zhuǎn)讓股份。MCO要向MIC提交申請(qǐng)，以獲得MIC許可。MIC將確認(rèn)MCO的組織形式，業(yè)務(wù)范圍，股東結(jié)構(gòu)。

3.中方投資人取得MCO的股份。中方投資人可以通過在緬甸注冊(cè)外國人公司，例如名字為“FCO”，或者使用在中國的母公司名義，取得MCO的股份。以FCO名義購買MCO股份，將支付較低的所得稅（境內(nèi)公司購買股份的所得稅稅率為交易額的2%，境外公司名義的稅率為3.5%）。以母公司名義購買MCO股份，以后將合資公司的利潤匯回母公司，手續(xù)更加便捷。

根據(jù)《緬甸投資法》第十章第40節(jié)，（d）款，投資形式包括“適用法律下的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，包括技術(shù)訣竅、發(fā)明、工業(yè)設(shè)計(jì)和商標(biāo)”。中方投資人將原計(jì)劃投入項(xiàng)目上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)以轉(zhuǎn)讓或授權(quán)形式入股MCO?；蛘?，向MCO收取知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)費(fèi)，隨后將該服務(wù)費(fèi)用于購買MCO股份。以上步驟都需要有實(shí)際的知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和銀行系統(tǒng)認(rèn)定的資金交易證明。如此以來，中資企業(yè)不需重復(fù)出資，達(dá)到持股目的。

MCO股東結(jié)構(gòu)變更完成后，重新提交MIC審批，取得MIC許可后，MCO的身份即轉(zhuǎn)變?yōu)橥鈬送顿Y的合資公司，中方投資人的股權(quán)也獲得了MIC的認(rèn)證，利益得到保障。

4.稅務(wù)事宜。MCO股份轉(zhuǎn)讓所適用的印花稅的應(yīng)付稅額價(jià)值很少。在印花稅法2014修正案62款下，公司股份轉(zhuǎn)讓應(yīng)繳納的印花稅稅率為轉(zhuǎn)讓的股份價(jià)值的0.3%。進(jìn)一步，根據(jù)聯(lián)邦稅法，固定資產(chǎn)，包括股份的銷售、交換或轉(zhuǎn)讓，稅率為變動(dòng)部分價(jià)值的10%。

五、結(jié)束語

“一帶一路”政策的指引下，眾多國內(nèi)企業(yè)紛紛走出去。緬甸作為新興市場(chǎng)，吸引著越來越多的中國企業(yè)加入。境外投資面臨著和國內(nèi)不同的政治、法律、社會(huì)環(huán)境。為盡可能的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，更加有效的實(shí)施項(xiàng)目，投資人應(yīng)加強(qiáng)對(duì)屬地法律和相關(guān)政府部門辦公流程的了解，增大對(duì)合作方的了解程度，盡量以官方指導(dǎo)的方式實(shí)施項(xiàng)目。出現(xiàn)利益糾紛時(shí)，委托專業(yè)的律師團(tuán)隊(duì)提供法律建議，以保證中方投資人的利益。

參考文獻(xiàn)

[1]《緬甸投資法》（2016）Myanmar Investment Law（2016）.

[2]《外國人投資規(guī)則》（2013年11號(hào)通知）Foreign Investment Rules （Notification No.11/2013）.

[3]《緬甸公司法》（1950）Myanmar Companies Act （1950）.

[4]《外匯管理法》（2012）Foreign Exchange Management Law （2012）.

[5]《緬甸印花稅法》（2014修正）Myanmar Stamp Act （2014 Amendment）.

[6]《MIC 2016年第26號(hào)通知》Notification No.26/2016.