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    行政機(jī)關(guān)政策要求下的經(jīng)營(yíng)行為就不侵權(quán)嗎?

    2017-08-22 02:53曹麗萍
    關(guān)鍵詞:終端產(chǎn)品服務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者

    曹麗萍

    筆者撰寫(xiě)此文,就其中一類(lèi)典型案件的相關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行分析,這類(lèi)案件中的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品連接的平臺(tái)是經(jīng)廣電總局批準(zhǔn)的互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)和內(nèi)容服務(wù)平臺(tái),由于平臺(tái)中存在侵權(quán)作品被權(quán)利人追訴,互聯(lián)網(wǎng)終端產(chǎn)品生產(chǎn)商與互聯(lián)網(wǎng)電視集成及內(nèi)容平臺(tái)商則成為共同被告。

    隨著三網(wǎng)融合的推進(jìn),互聯(lián)網(wǎng)電視、互聯(lián)網(wǎng)電視機(jī)頂盒(也稱(chēng)網(wǎng)絡(luò)電視盒子)等產(chǎn)品已經(jīng)成為互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容重要的輸出終端,這些終端傳播作品而引發(fā)的著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件也成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事侵權(quán)中重要的類(lèi)型化案件。經(jīng)筆者初步統(tǒng)計(jì),2012年以來(lái),海淀法院受理的圍繞小米盒子、同方盒子、愛(ài)家盒子等機(jī)頂盒產(chǎn)品的侵權(quán)案件已近500件,涉及的法律問(wèn)題非常多。筆者撰寫(xiě)此文,就其中一類(lèi)典型案件的相關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行分析,這類(lèi)案件中的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品連接的平臺(tái)是經(jīng)廣電總局批準(zhǔn)的互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)和內(nèi)容服務(wù)平臺(tái),由于平臺(tái)中存在侵權(quán)作品被權(quán)利人追訴,互聯(lián)網(wǎng)終端產(chǎn)品生產(chǎn)商與互聯(lián)網(wǎng)電視集成及內(nèi)容平臺(tái)商則成為共同被告。

    在分析探討相關(guān)法律問(wèn)題之前,有必要先介紹一下廣電總局管理互聯(lián)網(wǎng)電視業(yè)務(wù)涉及的三類(lèi)主體——經(jīng)營(yíng)互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)的機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)的機(jī)構(gòu)和互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者。廣電總局辦公廳《關(guān)于印發(fā)〈持有互聯(lián)網(wǎng)電視牌照機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)管理要求〉的通知》(廣辦發(fā)網(wǎng)字[2011]181號(hào),以下簡(jiǎn)稱(chēng)廣電總局第181號(hào)文件)的要求主要有下列幾項(xiàng):第一,互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)由節(jié)目集成和播出系統(tǒng)、EPG管理系統(tǒng)、客戶(hù)端管理系統(tǒng)、計(jì)費(fèi)系統(tǒng)、DRM數(shù)字版權(quán)保護(hù)系統(tǒng)等主要功能系統(tǒng)完整組成,互聯(lián)網(wǎng)電視集成機(jī)構(gòu)對(duì)所建集成平臺(tái)應(yīng)當(dāng)獨(dú)家擁有資產(chǎn)控制權(quán)和運(yùn)營(yíng)權(quán)、管理權(quán);第二,互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)只能選擇連接廣電總局批準(zhǔn)的互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)機(jī)構(gòu)設(shè)立的合法內(nèi)容服務(wù)平臺(tái),在提供接入服務(wù)前,互聯(lián)網(wǎng)電視集成機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)的合法性進(jìn)行審核檢查;第三,互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)不能與設(shè)立在公共互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)站進(jìn)行相互鏈接?;ヂ?lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守與廣播電視一致的宣傳管理要求,保持正確的輿論導(dǎo)向。應(yīng)當(dāng)建立、健全節(jié)目?jī)?nèi)容采集、組織、審核、播出等制度和相應(yīng)的應(yīng)急處理機(jī)制。允許存在同時(shí)開(kāi)辦互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)和互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)的機(jī)構(gòu);第四,互聯(lián)網(wǎng)電視集成機(jī)構(gòu)所選擇合作的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品,只能唯一連接互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái),終端產(chǎn)品不得有其它訪問(wèn)互聯(lián)網(wǎng)的通道,不得與網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)企業(yè)的相關(guān)管理系統(tǒng)、數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行連接。

    事實(shí)上,除了部分經(jīng)營(yíng)者無(wú)視廣電總局第181號(hào)文件外,各類(lèi)互聯(lián)網(wǎng)電視機(jī)頂盒、互聯(lián)網(wǎng)電視等互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品要想順利、持續(xù)地在市場(chǎng)中推廣銷(xiāo)售,相關(guān)經(jīng)營(yíng)者會(huì)盡量遵守廣電總局的這一政策性文件要求。當(dāng)然,即使如此,也不能完全避免互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)中出現(xiàn)侵權(quán)作品,從而引發(fā)權(quán)利人維權(quán)訴訟。從權(quán)利人角度,其發(fā)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)電視領(lǐng)域侵權(quán)作品的傳播離不開(kāi)互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品在聯(lián)網(wǎng)狀態(tài)下連接內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)這一過(guò)程,從而會(huì)將兩類(lèi)主體,也即互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品生產(chǎn)商和互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)商訴至法院。有些時(shí)候,由于互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)商和互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)商為同一主體,所以互聯(lián)網(wǎng)電視機(jī)頂盒等生產(chǎn)商與牌照商共同成為被告的情形居多。

    互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品生產(chǎn)商往往極力否認(rèn)侵權(quán),認(rèn)為即使互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)中的作品侵權(quán),也與其無(wú)關(guān)。主要的理由有兩項(xiàng):

    一是廣電總局第181號(hào)文件規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)電視集成機(jī)構(gòu)對(duì)所建集成平臺(tái)擁有資產(chǎn)控制權(quán)和運(yùn)營(yíng)權(quán)、管理權(quán),互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)平臺(tái)中的內(nèi)容負(fù)責(zé)采集、審核、播出,互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者對(duì)互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)和內(nèi)容平臺(tái)都無(wú)控制、管理權(quán),無(wú)法知曉、控制平臺(tái)中的侵權(quán)內(nèi)容。

    二是其所經(jīng)營(yíng)的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品是為了滿(mǎn)足廣電總局行政管理要求才與相關(guān)平臺(tái)商合作,這種合作非市場(chǎng)自主選擇行為,不應(yīng)為內(nèi)容平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。

    上述兩項(xiàng)理由似乎有一定的說(shuō)服力。通常而言,民事主體不需要為一項(xiàng)非體現(xiàn)自己意愿且由他人實(shí)施的行為承擔(dān)法律責(zé)任。但是,法院在判斷互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者是否需要承擔(dān)法律責(zé)任、承擔(dān)何種法律責(zé)任時(shí),還需要考慮以下方面:

    第一,經(jīng)營(yíng)者行為的認(rèn)定,不能僅強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)政策文件規(guī)定的“應(yīng)然”要求,而應(yīng)客觀看待當(dāng)事人舉證證明的“實(shí)然”行為。實(shí)踐中,經(jīng)營(yíng)者不按照,或者不完全按照行政機(jī)關(guān)行政許可或政策文件要求行為的情況屢屢發(fā)生,比如超出營(yíng)業(yè)執(zhí)照范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng),在互聯(lián)網(wǎng)中傳播未經(jīng)廣電總局審批通過(guò)的電影、電視劇等。廣電總局第181號(hào)文件中規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)設(shè)立合法的內(nèi)容服務(wù)平臺(tái),提供經(jīng)審查、享有合法版權(quán)的節(jié)目?jī)?nèi)容,但事實(shí)是,不少互聯(lián)網(wǎng)電視平臺(tái)中依然出現(xiàn)了大量侵權(quán)視頻節(jié)目。當(dāng)然,從司法裁判的角度,法院一般不會(huì)否定這些行為主體,因其不關(guān)注違背行政規(guī)章或行政機(jī)關(guān)政策文件要求從事經(jīng)營(yíng)行為的法律效力,而只是關(guān)注于行為本身是否違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

    廣電總局第181號(hào)文件實(shí)際是將互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品,視為傳統(tǒng)電視機(jī)等硬件產(chǎn)品,互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品生產(chǎn)商不應(yīng)介入互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)和內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)行為。當(dāng)然,筆者在一些案件的審理中發(fā)現(xiàn),某些互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品的生產(chǎn)商并沒(méi)有像廣電總局第181號(hào)文件規(guī)定的那樣,滿(mǎn)足于單純的互聯(lián)網(wǎng)電視終端硬件設(shè)備生產(chǎn)商的身份,而是通過(guò)幫助互聯(lián)網(wǎng)電視集成機(jī)構(gòu)開(kāi)發(fā)、維護(hù)系統(tǒng),在互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)中植入與終端產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者相關(guān)的欄目板塊、支付系統(tǒng),從收費(fèi)節(jié)目中獲得收益分成等方式,深度介入互聯(lián)網(wǎng)電視集成平臺(tái)和內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在此情況下,互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品生產(chǎn)商因?yàn)樵摦a(chǎn)品所連接平臺(tái)中的作品侵權(quán)而被起訴,能否僅以其為終端產(chǎn)品生產(chǎn)商而當(dāng)然獲得免責(zé),則需要慎重判斷。

    第二,發(fā)生侵權(quán)行為時(shí),市場(chǎng)主體不能僅以其基于行政機(jī)關(guān)政策文件要求而一定程度限制經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的理由,當(dāng)然免除或減輕實(shí)際從事相關(guān)行為所應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)法律責(zé)任。由于廣電總局要求當(dāng)前的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品只能接入廣電總局批準(zhǔn)頒發(fā)牌照的七家牌照商之一,不能主動(dòng)連接其他網(wǎng)站,因此有互聯(lián)網(wǎng)終端產(chǎn)品生產(chǎn)商被訴侵權(quán)后強(qiáng)調(diào),其與相關(guān)牌照商、平臺(tái)服務(wù)商合作是為了執(zhí)行行政文件要求,并非自愿,一旦互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)中的作品侵權(quán),其不應(yīng)為此承擔(dān)法律責(zé)任。

    對(duì)此問(wèn)題,需要指出的是,法院在認(rèn)定侵權(quán)責(zé)任時(shí),會(huì)按照《侵權(quán)責(zé)任法》第6條規(guī)定的“行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”進(jìn)行判斷。某行為是否構(gòu)成侵權(quán),行為人是否應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,一般情況下不考慮該行為產(chǎn)生的原因,是屬于完全自由選擇,還是受行政機(jī)關(guān)政策限制要求,抑或相關(guān)強(qiáng)制命令的結(jié)果,除非選擇的自由度影響到行為人可能不具有過(guò)錯(cuò)或過(guò)錯(cuò)輕微,行為人才可能免除或減輕法律責(zé)任。只要是實(shí)施相關(guān)行為的人,在存在過(guò)錯(cuò)的情況下,因所實(shí)施的行為造成他人權(quán)益受損的,都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

    事實(shí)上,如果互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品與傳統(tǒng)電視機(jī)等視頻播放設(shè)備一樣,單純只是硬件,那么無(wú)論該硬件是主動(dòng)選擇合作方,還是由廣電總局等行政機(jī)關(guān)指定合作方,都不影響其無(wú)需為互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容平臺(tái)中的侵權(quán)作品承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的結(jié)果。但顯然,當(dāng)前的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品不應(yīng)當(dāng)被視為與傳統(tǒng)電視機(jī)一樣的硬件設(shè)備對(duì)待,除了上文中筆者歸納的在案件審理中發(fā)現(xiàn)的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者與平臺(tái)服務(wù)商深度合作的情形,互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品已經(jīng)在產(chǎn)品內(nèi)在設(shè)計(jì)、產(chǎn)品優(yōu)勢(shì)、營(yíng)利模式等方面,都與傳統(tǒng)電視機(jī)等視頻播放設(shè)備存在本質(zhì)差異。每一款互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品都設(shè)計(jì)有相關(guān)智能系統(tǒng),以提供海量“正版”視頻節(jié)目作為宣傳亮點(diǎn),低成本銷(xiāo)售產(chǎn)品,營(yíng)利不再主要來(lái)自于產(chǎn)品售價(jià),更多來(lái)自于用戶(hù)使用產(chǎn)品過(guò)程中接受與產(chǎn)品對(duì)接的平臺(tái)付費(fèi)服務(wù)的分成獲利……這些因素,都會(huì)讓法院在審理涉及互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品被訴侵權(quán)的案件中,更多地考慮產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者對(duì)侵權(quán)行為的發(fā)生和持續(xù)是否存在主觀過(guò)錯(cuò),從而判斷法律責(zé)任。

    另外,互聯(lián)網(wǎng)電視內(nèi)容服務(wù)平臺(tái)商還會(huì)提出一項(xiàng)典型的抗辯理由,是其平臺(tái)連接多個(gè)互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品,不能因?yàn)槠渲幸徊孔髌非謾?quán),而按被連接的不同終端產(chǎn)品被追訴多次。比如,其平臺(tái)中的一部侵權(quán)作品,已經(jīng)在A機(jī)頂盒案中被訴侵權(quán),就不應(yīng)在B互聯(lián)網(wǎng)電視案中再次被訴侵權(quán)。

    類(lèi)比一下,某電視臺(tái)在同一時(shí)間內(nèi)推出的電視節(jié)目?jī)?nèi)容,用戶(hù)不論通過(guò)傳統(tǒng)的長(zhǎng)虹、創(chuàng)維還是TCL電視機(jī)看到的都一樣,一旦發(fā)生其中某個(gè)電視節(jié)目?jī)?nèi)容侵權(quán),電視臺(tái)確實(shí)無(wú)需為通過(guò)長(zhǎng)虹、創(chuàng)維等多款電視機(jī)傳播的電視節(jié)目分別承擔(dān)責(zé)任。如果互聯(lián)網(wǎng)電視平臺(tái)服務(wù)商僅似電視臺(tái)角色,其在平臺(tái)中提供作品的行為顯然屬于一個(gè)行為,該行為被認(rèn)定侵權(quán),也僅需承擔(dān)一次侵權(quán)責(zé)任。

    但是,就筆者目前了解到的情況,符合廣電總局第181號(hào)文件要求的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品與互聯(lián)網(wǎng)電視相關(guān)平臺(tái)商之間的合作,在某些情況下關(guān)系非常緊密,屬于以分工合作方式提供作品的形式。例如,平臺(tái)商與不同的終端產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)者合作,為不同的終端產(chǎn)品打造不同的系統(tǒng)和界面,包括設(shè)置各類(lèi)專(zhuān)區(qū)、欄目板塊,甚至提供不同的作品內(nèi)容、不同的內(nèi)容提供方式,開(kāi)設(shè)專(zhuān)門(mén)的支付渠道、收益分享的方式等,從而體現(xiàn)不同的互聯(lián)網(wǎng)電視終端產(chǎn)品特色,形成不同的客戶(hù)群。同時(shí),對(duì)于同一平臺(tái)中同一作品文件的存儲(chǔ)問(wèn)題,海淀法院曾經(jīng)聯(lián)合多家互聯(lián)網(wǎng)公司專(zhuān)業(yè)人員及專(zhuān)家學(xué)者召開(kāi)了涉互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)與法律問(wèn)題研討會(huì),會(huì)上大部分提供內(nèi)容服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都表示,其后臺(tái)服務(wù)器中會(huì)對(duì)同一作品存儲(chǔ)不同版本的文件,區(qū)別的因素包括清晰度、音質(zhì)、地域范圍、不同系統(tǒng)支持的文件格式等。之所以做這樣的設(shè)置,除了涉及文件安全性考慮需要足夠的備份以外,還有確保網(wǎng)絡(luò)傳輸順暢、滿(mǎn)足不同客戶(hù)群的需求,因權(quán)利人分割地域范圍、系統(tǒng)類(lèi)別等而分別授權(quán)的考慮等因素。

    從司法裁判的角度,廣電總局第181號(hào)文件屬于《黨政機(jī)關(guān)公文處理工作條例》第8條公文種類(lèi)中的通知,盡管其不屬于法律、法規(guī)甚至規(guī)章,不屬于法院在民事訴訟中應(yīng)當(dāng)適用或參照適用的文件,但法院在審理與之相關(guān)糾紛案件時(shí),會(huì)盡量考慮其制定目的、背景以及對(duì)相關(guān)主體行為產(chǎn)生的影響等情況。即便如此,市場(chǎng)主體在行政機(jī)關(guān)政策要求下實(shí)施的行為,政策文件規(guī)定本身無(wú)法成為行為人應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的擋箭牌,法院仍將依法審查行為的合法性,并謹(jǐn)慎裁判。

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