日本消費(fèi)者契約法的修改與不當(dāng)勸誘規(guī)制的新發(fā)展

摘 要 2016年第二次修改的日本消費(fèi)者契約法中不當(dāng)勸誘規(guī)制有了新的發(fā)展，新消費(fèi)者契約法創(chuàng)設(shè)了過量契約 的撤銷權(quán)，增設(shè)了撤銷的后果等相關(guān)內(nèi)容。本文通過對(duì)其介紹分析，以期為后續(xù)專家學(xué)者對(duì)日本消費(fèi)者契約法的深入研究和比較分析研究提供參考與借鑒，助益于我國(guó)時(shí)下民法典的編纂。

關(guān)鍵詞 消費(fèi)者契約法 不當(dāng)勸誘 撤銷權(quán) 過量契約 重要事項(xiàng)

作者簡(jiǎn)介：任國(guó)棟，山東大學(xué)法學(xué)院2016級(jí)法律碩士。

中圖分類號(hào)：D9313 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.06.036

一、日本消費(fèi)者契約法修改過程及背景

日本《消費(fèi)者契約法》（以下簡(jiǎn)稱消契法）于2000年3月作為政府立法提交日本第147屆國(guó)會(huì)審議，同年4月經(jīng)參眾兩院審議通過，5月份公布，并于2001年4月1日起正式施行。至此，歷時(shí)多年的旨在解決日益嚴(yán)重化的消費(fèi)者契約糾紛和使日本實(shí)現(xiàn)向重視市場(chǎng)機(jī)制的社會(huì)轉(zhuǎn)化 目的的《消費(fèi)者契約法》最終制定完成。

此后，于2006年5月進(jìn)行第一次修改，進(jìn)一步豐富和發(fā)展了《消費(fèi)者契約法》。第一次修改后的《消費(fèi)者契約法》由五章共計(jì)53條構(gòu)成。 其中，第三章和第五章是第一次修改增加的內(nèi)容。

表1：【消費(fèi)者契約法修改經(jīng)過】

早在2000年法律制定時(shí)，參眾兩院的附帶決議里就有提到，根據(jù)該法的實(shí)施狀況，進(jìn)行相應(yīng)的分析研究，在必要時(shí)以5年為目標(biāo)重新修改 。此后，于2006年進(jìn)行了旨在導(dǎo)入消費(fèi)者團(tuán)體訴訟制度的第一次修改，并在2008年隨著贈(zèng)品法和特定商交易法導(dǎo)入消費(fèi)者團(tuán)體訴訟制度之際，就消契法的實(shí)體部分，當(dāng)時(shí)的國(guó)民生活審議會(huì)消費(fèi)者政策部設(shè)置了消費(fèi)者契約法調(diào)查研討委員會(huì)，雖然對(duì)實(shí)施后的狀況進(jìn)行了調(diào)查、研討，但是并沒有進(jìn)行修改。2014年3月-10月，就消契法的運(yùn)用的狀況召開了相關(guān)的研討會(huì)。2014年8月，內(nèi)閣總理大臣對(duì)消費(fèi)者委員會(huì)提出了“關(guān)于契約締結(jié)過程及契約條款內(nèi)容規(guī)律等研討事宜”的咨問，同年11月，消費(fèi)者委員會(huì)設(shè)置了消費(fèi)者契約法專門調(diào)查委員會(huì)（簡(jiǎn)稱“專門調(diào)查會(huì)”），推進(jìn)該法修改的審議工作。于2015年8月，發(fā)表了《中間總結(jié)》，整理了迄今為止的審議工作和今后研討的方向。2015年12月發(fā)表了《消費(fèi)者契約法專門調(diào)查會(huì)報(bào)告書》。2016年1月7日，消費(fèi)者委員會(huì)作了答復(fù)，同年3月4日，經(jīng)過內(nèi)閣決議，向第190次國(guó)會(huì)提交了消費(fèi)者契約法部分修改的法律議案。同年5月10日，眾議院審議通過，并于5月25日，通過了參議院的審議。新的修改法于2016年6月3日公布，并規(guī)定于2017年6月3日起施行。

二、2016年修改內(nèi)容概述

2016年消契法修改審議過程中提出的修改點(diǎn)多達(dá)20處，但最終通過的有7處，主要是締結(jié)過程規(guī)制和不當(dāng)條款規(guī)制兩部分的內(nèi)容。其內(nèi)容分別是：一是“重要事項(xiàng)”（第4條第4款），二是“關(guān)于不當(dāng)勸誘的其他類型”（第5條第1款），三是“撤銷權(quán)的行使期間”（第7條第1款），四是“撤銷的效果”，五是免除經(jīng)營(yíng)者損害賠償責(zé)任條款（第8條第1款），六是“單方侵害消費(fèi)者利益的條款”（第10條），七是不當(dāng)條款類型的追加（第10條）。

（一）不當(dāng)條款規(guī)制 的修改

不當(dāng)條款規(guī)制的修改主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面的內(nèi)容，一是讓消費(fèi)者放棄解除權(quán)的契約無效，二是消費(fèi)者不作為視為意思表示的條款無效。以下就兩個(gè)規(guī)制的內(nèi)容作簡(jiǎn)要陳述。

1.增加新的規(guī)制——讓消費(fèi)者放棄解除權(quán)的條款無效。2016年新修改的消費(fèi)者契約法（以下簡(jiǎn)稱修改法）中增加了基于不履行債務(wù)的規(guī)定和瑕疵擔(dān)保責(zé)任的規(guī)定，預(yù)先讓消費(fèi)者提前放棄解除權(quán)的條款無效（修改法第8條2）。

2.消費(fèi)者不作為視為意思表示的條款?！断醴ā返?0條作為不當(dāng)規(guī)制的一般條款，修改法中增加了當(dāng)消費(fèi)者不作為時(shí)，視為該消費(fèi)者就新契約做出了要約和承諾的意思表示，作為第10條前段要件（第一要件）的列示。例如：當(dāng)網(wǎng)上購買吸塵器時(shí)，同時(shí)寄送到達(dá)的還有健康食品。吸塵器的買賣合同中包含了只要不打電話說明不要健康食品，則視為繼續(xù)購買健康食品的條款。該條款就符合修改法第10條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)歸于無效。其法理基礎(chǔ)在于合同的成立需要當(dāng)事人雙方的意思表示，單方的意思表示的合同當(dāng)然無效。

（二）締結(jié)過程規(guī)制的修改（契約的撤銷）

關(guān)于該部分的內(nèi)容，在下一部分做詳細(xì)的闡述。

表2：【2016年消費(fèi)者契約法修改概要】

三、不當(dāng)勸誘規(guī)制的新發(fā)展

修改法中關(guān)于不當(dāng)勸誘規(guī)制的修改，規(guī)定在以下4點(diǎn)之中。下文對(duì)各自的修改內(nèi)容做詳細(xì)的論述。

表3

（一）過量契約的撤銷權(quán)

1.過量契約撤銷權(quán)立法的背景。受日本社會(huì)老齡化日益嚴(yán)重的影響，消費(fèi)者契約法施行后，對(duì)于不能做出合理判斷的消費(fèi)者，經(jīng)營(yíng)者趁機(jī)讓其購買大量不必要的物品，使消費(fèi)者遭受侵害的案件時(shí)有發(fā)生。 關(guān)于這樣的消費(fèi)者被侵權(quán)案件的救濟(jì)，日本通常由基于公序良俗（《民法》第90條）或基于不法行為的損害賠償請(qǐng)求（《民法》第709條）所謂的一般原則來救濟(jì)。這樣的規(guī)定比較抽象，究竟在什么場(chǎng)合下能適用，對(duì)消費(fèi)者而言并不明確，這就要求其設(shè)定法律的要件盡可能的客觀明確。 基于消費(fèi)者契約的特質(zhì)規(guī)定明確的要件，消費(fèi)者契約法中承認(rèn)了過量?jī)?nèi)容的消費(fèi)者契約的撤銷。

2.過量契約撤銷權(quán)的要件。修改法規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者締結(jié)契約時(shí)，明知屬于過量的契約，對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行勸誘，消費(fèi)者因?yàn)樵搫裾T而作出了該消費(fèi)契約的要約或承諾的意思表示，消費(fèi)者可以撤銷該契約（修改法第4條第4款前半部分）”。

從中可以分析出構(gòu)成過量契約撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，一是該契約是“過量契約”，所謂的“過量契約”是指從經(jīng)營(yíng)者那里得到的產(chǎn)品、權(quán)利、服務(wù)等顯著超過日常生活通常所必要的分量、次數(shù)或者是期間等的契約；二是經(jīng)營(yíng)者知道該契約是過量契約，并對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行了勸誘行為；三是因該勸誘行為消費(fèi)者做出了意思表示；四是消費(fèi)者做出意思表示（要件二）和經(jīng)營(yíng)者的勸誘行為（要件三）之間存在因果關(guān)系。其中，對(duì)經(jīng)營(yíng)者而言，最重要的是究竟何為“明顯超過了通常分量”（過量）的問題。根據(jù)消費(fèi)者契約法專門調(diào)查會(huì)的議論，指出該規(guī)定的適用應(yīng)考慮違反公序良俗和應(yīng)對(duì)不法行為的案件，但對(duì)于“過量”的認(rèn)定未免過于寬泛。對(duì)此，有日本學(xué)者認(rèn)為關(guān)于“通常分量等”需要考慮以下3個(gè)要素。（1）契約內(nèi)容、交易條件。例如生鮮食品相比耐存食品（內(nèi)容），高價(jià)物品相比便宜物品（交易條件）其“通常分量等”會(huì)少一些。（2）（勸誘時(shí)）消費(fèi)者生活狀況。日常的生活狀況之外，包含朋友等偶爾來訪的暫時(shí)情形。（3）消費(fèi)者的認(rèn)識(shí)。例如，消費(fèi)者誤認(rèn)為朋友第二天到訪，但實(shí)際上是1個(gè)月后才來的情況下，消費(fèi)者購買了產(chǎn)品。 此外，關(guān)于“過量”的基準(zhǔn)，可以同時(shí)參照公益社團(tuán)法人日本訪問售賣協(xié)會(huì)發(fā)表的“通常認(rèn)為不符合過量分量的基準(zhǔn)” （平成21年10月8日）。

同時(shí)，修改法第4條第4款后半部分規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者合同締結(jié)進(jìn)行勸誘，消費(fèi)者又就該消費(fèi)契約的標(biāo)的物相同的標(biāo)的物締結(jié)了消費(fèi)者契約（同種契約），經(jīng)營(yíng)者知道該同種契約標(biāo)的物的分量等和該消費(fèi)契約標(biāo)的物的分量等合計(jì)后，明顯超過了對(duì)該消費(fèi)者而言通常的分量等時(shí)，該消費(fèi)者因勸誘作出要約或承若的意思表示時(shí)，同樣適用” 例如，經(jīng)營(yíng)者A同消費(fèi)者訂立購買商品的契約時(shí)，該消費(fèi)者又從經(jīng)營(yíng)者B處購買了相同的商品，若經(jīng)營(yíng)者A知道消費(fèi)者從A、B購買的商品合計(jì)后符合“過量”的標(biāo)準(zhǔn)，則該消費(fèi)者可撤銷與A的買賣契約。

（二）重要事項(xiàng)范圍的擴(kuò)大

重要事項(xiàng)僅限定于告知不實(shí)和不利事實(shí)的不告知行為的對(duì)象。 《消契法》第4條第4款關(guān)于重要事項(xiàng)限定了2個(gè)方面。一是消費(fèi)者契約標(biāo)的的產(chǎn)品、權(quán)利、服務(wù)等的質(zhì)量、用途或其他的內(nèi)容（第4條第4款第1項(xiàng)），二是消費(fèi)者契約標(biāo)的的產(chǎn)品、權(quán)利、服務(wù)等的對(duì)價(jià)或是交易條件（第4條第4款第2項(xiàng)）。修改法則在這兩條之后增加了“通常會(huì)影響消費(fèi)者是否決定締結(jié)消費(fèi)者契約的事項(xiàng)”的規(guī)定。

此外修改法新追加了第4條第4款第3項(xiàng)的重要事項(xiàng)（消費(fèi)者締結(jié)該消費(fèi)者契約必要的事情）規(guī)定。即“除前2款規(guī)定外，通常判斷的為了回避消費(fèi)者的生命、身體、財(cái)產(chǎn)，其他的重要利益的損害或者是危險(xiǎn)的必要事情。”此處所謂的“重要利益”應(yīng)該是以一般、普通消費(fèi)者為基準(zhǔn)，像列舉的“生命、身體、財(cái)產(chǎn)”那樣相同程度的利益。具體如名譽(yù)、隱私利益等。

（三）撤銷權(quán)的行使期間延長(zhǎng)

現(xiàn)行契約法關(guān)于撤銷權(quán)的行使期間規(guī)定為“自可追認(rèn)時(shí)起6個(gè)月”（短期行使期間）和“自消費(fèi)者契約締結(jié)時(shí)起5年”（長(zhǎng)期行使期間）。修改法將短期撤銷權(quán)的行使期間由原來的6個(gè)月延長(zhǎng)到1年 。

關(guān)于消費(fèi)者撤銷權(quán)短期行使期間之所以延長(zhǎng)的規(guī)定，主要有有以下原因。因不當(dāng)勸誘而締結(jié)契約的消費(fèi)者，行使撤銷權(quán)時(shí)，經(jīng)過了6個(gè)月行使期間的有一定的數(shù)量。 為了進(jìn)一步救濟(jì)受不當(dāng)勸誘的消費(fèi)者，同時(shí)參考了相關(guān)的法律規(guī)定（特別商交易法中過量售賣解除權(quán)的行使期間等），綜合考慮將撤銷權(quán)的短期行使期間延長(zhǎng)到了1年。

（四）撤銷的效果

修改的《消費(fèi)者契約法》第6條2規(guī)定了消費(fèi)者行使撤銷權(quán)后的返還義務(wù)?！安煌穹ǖ?21條2第1款的規(guī)定，基于消費(fèi)者契約合同中消費(fèi)者就債務(wù)履行接受給付，根據(jù)第4條第1款到第4款的規(guī)定，撤銷該消費(fèi)者合同的要約或承諾的意思表示，當(dāng)在接受給付時(shí)不知道可撤銷該意思表示的，消費(fèi)者負(fù)該消費(fèi)者契約在現(xiàn)存利益范圍內(nèi)的返還義務(wù)”（修改法第6條2）。于此相對(duì)，日本民法修改規(guī)定，基于無效的法律行為，債務(wù)履行接受給付的一方作出行為時(shí)，除了限制行為能力人等一定特殊的情形外，原則是該方附有原物返還的義務(wù)（修改民法第121條2）。此時(shí)，相比消費(fèi)者基于消契法撤銷意思表示的返還義務(wù)的范圍（現(xiàn)存利益），其范圍可認(rèn)為是擴(kuò)大了。例如，消費(fèi)者購買5箱營(yíng)養(yǎng)品，每箱1萬日元（共計(jì)5萬日元），并支付了價(jià)款，消費(fèi)使用了2箱后（價(jià)值2萬日元），發(fā)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)者勸誘購買時(shí)，不實(shí)告知其營(yíng)養(yǎng)品的成分（過敏成分），消費(fèi)者作出了撤銷的意思表示。根據(jù)新消契法的規(guī)定，消費(fèi)者僅需返還手頭現(xiàn)存的3箱營(yíng)養(yǎng)品即可。在修改民法第121條2的規(guī)定下，消費(fèi)者負(fù)有恢復(fù)原狀的義務(wù)，原物能返還的返還原物，原物不能返還的，其客觀價(jià)值折合相應(yīng)的價(jià)金后返還。具體到該例，消費(fèi)者負(fù)有返還現(xiàn)存的3箱消費(fèi)品和消費(fèi)了的2箱營(yíng)養(yǎng)品的客觀價(jià)值（2萬日元）的義務(wù)。

表4

四、對(duì)我國(guó)的啟示

日本是與我國(guó)一衣帶水的鄰邦，其作為東亞地區(qū)法制發(fā)達(dá)國(guó)家，對(duì)我國(guó)法制有一定借鑒指導(dǎo)意義。本文主要論述了日本消費(fèi)者契約法的修改經(jīng)過，修改的主要內(nèi)容，尤其是對(duì)不當(dāng)勸誘規(guī)制的新發(fā)展作了較為詳細(xì)的介紹分析，分析了新創(chuàng)設(shè)的過量契約的撤銷權(quán)，其構(gòu)成要件及相應(yīng)的事例，重要事項(xiàng)的擴(kuò)大，撤銷權(quán)的行使期間，撤銷的后果等相關(guān)內(nèi)容。運(yùn)用表格化的形式較為形象、直觀、具體地梳理分析了日本消費(fèi)者契約法的最新修改成果，以期為后續(xù)專家學(xué)者的日本消契法的深入研究和比較分析研究提供參考與借鑒。

我國(guó)暫時(shí)還未規(guī)定關(guān)于消費(fèi)者契約專門的法律，現(xiàn)階段關(guān)于消費(fèi)者合同的規(guī)定僅僅散見于《民法通則》、《合同法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和廣告法等。 2013年新修改的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》增加了消費(fèi)者撤回權(quán)的內(nèi)容（本質(zhì)上是撤銷權(quán)）。但面對(duì)新形勢(shì)下消費(fèi)者權(quán)益侵害的新類型，新情況，加之我國(guó)人口老齡化狀況日益嚴(yán)峻，關(guān)于消費(fèi)者契約中老年人權(quán)益保護(hù)的問題將面臨更加嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。就消費(fèi)者契約法立法而言，我國(guó)學(xué)者對(duì)于消費(fèi)者契約法立法形式的爭(zhēng)論，大體分為兩類：其一，主張制定作為特別法的格式條款規(guī)制法或者消費(fèi)者合同法；其二，將格式條款規(guī)制法或者消費(fèi)者合同法訂入今后的統(tǒng)一民法典或者《合同法》之中。 若完全照搬日本消費(fèi)者契約法經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行立法，無論是從我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展水平，還是消費(fèi)者的意識(shí)等來看，確有“空虛的理想論”之嫌，并不符合我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況。但他山之石，可以攻玉，2017年3月第十二屆全國(guó)人大第五次會(huì)議表決通過了《中華人民共和國(guó)民法總則》，當(dāng)下正值我國(guó)民法典制定如火如荼之際，中國(guó)民法典的制定既要考慮到宏構(gòu)民事法律各個(gè)部門的框架，又要慮及與各個(gè)部門的協(xié)調(diào)，同時(shí)也需要考慮到各個(gè)民法制度已經(jīng)隨著社會(huì)的發(fā)展“變異”的內(nèi)容 。所以吸取借鑒日本消費(fèi)者契約法撤銷權(quán)等相關(guān)的有益經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于民法典的體系編纂而言未嘗不是一件益事。

注釋：

本文在寫作過程中的法條，事例等參考了日本消費(fèi)者廳網(wǎng)站（http：//www.caa.go.jp/）政策、法令等相關(guān)內(nèi)容。

這里的“過量契約”，是指消費(fèi)者締結(jié)的契約的標(biāo)的物的分量等（分量、次數(shù)、期間），明顯超過了對(duì)該消費(fèi)者而言通常的分量等（分量、次數(shù)、期間）的契約。

牟憲魁.日本消費(fèi)者契約法上的締約過程規(guī)制與說明義務(wù)//中日民商法研究（第2卷）.法律出版社.2004.387.

第一章“總則”，規(guī)定了立法目的，定義及經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者的努力義務(wù)；第二章“消費(fèi)者合同”，規(guī)定了消費(fèi)者的撤銷權(quán)，無效的合同條款；第三章“停止請(qǐng)求”，規(guī)定了停止請(qǐng)求權(quán)，消費(fèi)者團(tuán)體訴訟制度，訴訟程序的特例；第四章“雜則”，規(guī)定了該法不適用勞動(dòng)合同，權(quán)限的委任；第五章“罰則”，規(guī)定了相對(duì)應(yīng)的罰則。

消費(fèi)者廳企畫課編.逐條解說消費(fèi)者契約法（第2版輔訂版）.商事法務(wù).2015.626.

有關(guān)不當(dāng)條款的中日比較可參見名古屋大學(xué)法學(xué)研究科，潘芳芳博士論文 《消費(fèi)者契約における不當(dāng)條項(xiàng)規(guī)制―日中法の比較による中國(guó)法への示唆》。

第8條2，以下消費(fèi)者契約條款無效。①因?yàn)榻?jīng)營(yíng)者不履行債務(wù)致使讓消費(fèi)者放棄解除權(quán)的條款；②消費(fèi)者契約為有償契約時(shí)，因?yàn)樵撓M(fèi)者契約存在隱性瑕疵（該消費(fèi)者契約為承包契約時(shí)，該消費(fèi)者契約的工作標(biāo)的物存在瑕疵），致使讓消費(fèi)者放棄請(qǐng)求權(quán)的條款。

例如，售賣衣服等的銷售公司，對(duì)于到店的老年人，利用其老年癡呆財(cái)產(chǎn)管理能力低下的情況，讓老年人花費(fèi)應(yīng)用于年老后過充盈生活的金錢，大量的購買和服與寶石的案件。（奈良地方裁判，平成22年7月9日消費(fèi)者法ニュース86號(hào)129 頁）。

消費(fèi)者委員會(huì)消費(fèi)者契約法專門調(diào)查會(huì)《消費(fèi)者契約法專門調(diào)查會(huì)報(bào)告書》（平成27[2015]年12月），第4頁。

須藤希祥.消費(fèi)者契約法の一部を改正する法律の概説.NBL1076號(hào)（2016年）.5-7.

平成21年10月8日公益社團(tuán)法人日本訪問售賣協(xié)會(huì).通常、過量には當(dāng)たらないと考えられる分量の目安.http：//jdsa.or.jp/wp-content/uploads/2015/03/quantity-guideline.pd f.訪問時(shí)間2016年4月5日.

[日]山本豊.不利益事実の不告知と重要事項(xiàng).法律時(shí)報(bào).2016，88（12）.27.

現(xiàn)行的消契法第7條規(guī)定“自可以行使撤銷權(quán)之日起6個(gè)月內(nèi)不行使的，該撤銷權(quán)消滅；自該消費(fèi)者契約締結(jié)之日起，經(jīng)過5年的，該撤銷權(quán)亦消滅?！?/p>

消費(fèi)者委員會(huì)消費(fèi)者契約法專門調(diào)查會(huì).消費(fèi)者契約法專門調(diào)查會(huì)報(bào)告書.平成27[2015]年12月.4.

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