美國的股東代表訴訟

摘 要：在美國，股東有兩個可行的辦法維護(hù)他們在公司的利益。股東可以通過訴訟行使他們份額的股東權(quán)利（直接行動方式），他們也可以為了公司的利益起訴，以間接影響的方式行使公司權(quán)利（派生的行動方式）。本文主要描述了派生訴訟的性質(zhì)以及它是如何從一個直接訴訟中區(qū)別出來的；適用于州法院的衍生訴訟程序以及聯(lián)邦法院中的特殊程序以及由董事會或特別董事委員會主持的解散派生訴訟。

關(guān)鍵詞：派生訴訟；股東；公司

一、派生訴訟的性質(zhì)

派生訴訟，是19世紀(jì)為了解決兩個公司法原則不一致而創(chuàng)造出來的，巧妙的解決了股權(quán)管轄權(quán)的困境：①公司信托人作為一個整體按照他們的職責(zé)向公司負(fù)責(zé)；②董事會管理公司的業(yè)務(wù)，其中包括了以公司的名義進(jìn)行訴訟。派生訴訟打破了這條本來由董事會持有的信托責(zé)任的束縛。

在一個派生訴訟中，一個股東起訴公司的行為。沒有這個程序，當(dāng)董事的控制延伸到整個訴訟判決時，管理者的信托義務(wù)對于公司將在實際上毫無意義。幾乎沒有案子是管理者選擇起訴自己。

在一個派生訴訟中，股東起訴公司的行為來行使公司的權(quán)利。這實際上是兩種制度。在理論上，股東①公平的起訴公司②帶來一種行使公司權(quán)利的行動。盡管現(xiàn)代派生訴訟是按照一種行為對待，但歷史上的觀念是兩套服務(wù)。公司，作為不可或缺的一方，成為名義上的當(dāng)事人。公司，主要是指董事會和高管，可以強制成為派生訴訟的原告，以符合各種程序的要求。

“兩套制度合一”的概念產(chǎn)生一些程序上的影響。比如，如果公司認(rèn)為聯(lián)邦陪審團(tuán)審判權(quán)必須存在，那么這種權(quán)利在在訴訟中就會產(chǎn)生，這種情況通常產(chǎn)生于損害賠償訴訟中。許多州有不同的陪審系統(tǒng)；比如說，在特拉華州，大法官法庭不需陪審團(tuán)就可認(rèn)同所有的公司法律行為，不論是直接的還是派生的事實上，法庭對被告?zhèn)€人被告有個人的管轄權(quán)。許多州，包括特拉華州，已經(jīng)有法律趨向于接受同意將管理者職位納入州管轄權(quán)。

二、美國派生訴訟給股東的回報

派生訴訟行使公司權(quán)利。這意味著在派生訴訟中的任何回報通常都會流向公司。股東原告只能間接的分得回報，即公司因得到回報而使得其股份價值增加。股東原告也可以通過獎勵的威懾價值，或者在橫平救濟(jì)時禁止或消除有害行為來間接獲得利益。

有時公司責(zé)任是空洞的，因為公司已經(jīng)不復(fù)存在或它將為一個新主人創(chuàng)造一筆意外之財。法院在這些情況下允許公司傷害股東來收回持股比例。公司管理層的阿里原則建議法院，當(dāng)派生訴訟中卷入了一個閉鎖公司的時候，法院可以嘗試使用其自由裁量權(quán)允許直接股東獲得回報，公司提供的曝光不公平的將會收到加倍的索賠，債權(quán)人不會收到區(qū)別待遇，回報能夠公平的分配。這就是阿里法則。

三、勝訴原告的費用報銷

什么促使一個股東，尤其是在一個公共公司的股東，承受一個派生訴訟所花費的精力和費用呢？答案簡單而復(fù)雜：勝訴原告的律師費。與每個當(dāng)事人承擔(dān)自己的費用這個同行的美國規(guī)則相反，在派生訴訟中有一個特殊的規(guī)則——由公司承擔(dān)勝訴原告的訴訟費用，包括律師費。這個理論是指，原告（包括他的律師）為公司創(chuàng)造了一項利益，則公司應(yīng)該償付他們的付出。

1.規(guī)則的影響

在公共公司驅(qū)動派生訴訟的動力來源于原告的律師——一個公司的“賞金獵人”，他們的費用要靠法院裁決或結(jié)算。請注意，律師才是真正的利益上的原告：律師經(jīng)常引起股東原告對可能的法律訴訟的注意；律師經(jīng)常運作訴訟；律師通常對結(jié)果有最大的利益；而且律師決定什么時間以什么方式結(jié)束訴訟，而這依賴于結(jié)算時律師能夠收到了律師費的等級。公司法通過調(diào)節(jié)派生訴訟的產(chǎn)生和解決，通過調(diào)節(jié)客戶代理角色的這種驚人的逆轉(zhuǎn)。

2.費用計算方法

派生訴訟中的代理費通常采取的計算方法是回報率法和北極星法。在回報率法下，代理人可以得到一定比例的公司回報，根據(jù)回報的大小其比例在15%～35%之間浮動。在北極星法下，費用取決于花費在這個訴訟中的時間與代理人在解決類似法律工作的經(jīng)驗和狀況的比例；這一數(shù)額可能會根據(jù)工作的質(zhì)量、問題的新穎性和成功的可能性進(jìn)行調(diào)整或向下調(diào)整。北極星法，不行使用率不停上漲的回報率法，創(chuàng)立了一個漫長的訴訟和不合理的激勵，亟待解決。派生訴訟單純的作為他們抽取結(jié)算利益的一個障礙，基于這個原因，法院和州賦予派生訴訟原告一個善意代表公司和其它股東利益的義務(wù)。

四、既判訴訟——“公司”重復(fù)訴訟的排除

自從股東原告為了公司的利益進(jìn)入到一個派生訴訟中，公司開始受到任何判決或解決方案的約束。這就意味著基于提起的派生訴訟中的指控，無論是公司還是派生訴訟中的原告，都可以提起訴訟。憑借同樣的理由，如果公司本身已經(jīng)通過訴訟或者善意索賠由法院解決，既判力防止股東派生訴訟的形式將作出同樣的要求。鑒于這種現(xiàn)象的影響，沒有一方股東派生訴訟會有權(quán)利請求任何財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，即使他們沒有在審判法庭進(jìn)行干預(yù)和反對。

一個被股東主張的既判力的效果可以超越之前法院的索賠。例如，美國最高法院一認(rèn)為，一個解決股東主張既判力的效果可以超越之前法院的索賠。例如，美國最高法院一直認(rèn)為，解決一個特拉華法院批準(zhǔn)的一類訴訟，可以排除正在進(jìn)行的、涉及同一家公司在加利福尼亞的聯(lián)邦法院的訴訟。

五、時間限制

典型的派生訴訟的指控包括受托人違約的指控。什么是此類索賠的適用限制？一些法庭認(rèn)為受托人違約聽起來像是民事侵權(quán)，并且其訴訟應(yīng)當(dāng)適用民事侵權(quán)行為中較短2到3年的訴訟限制期間。另一些法庭認(rèn)為股東和公司的關(guān)系類似于合同主體和法人委托，聲稱適用于合同債權(quán)的限制通常的六年法令。

在一些州，忠實義務(wù)的指控主要依據(jù)與特殊的限制法令。在特拉華州，發(fā)生了“非暴力的傷害和因被告人的行為直接導(dǎo)致的結(jié)果”，對于這種損害可以申請一個三年的禁止令。特拉華州法院解釋了支持派生訴訟行為尋求賠償并且要收費的法令，“直到這樣的時間作為一個合理的勤奮和細(xì)心的股東知道或有理由知道的事實據(jù)稱構(gòu)成了錯誤”。在派生訴訟中尋求公平的救濟(jì)（正如推定的信任和解除代理）。特拉華州法院已經(jīng)將法定期間視為“假定的時間內(nèi)怠于起訴而受到的指控”。

作者簡介：

徐一萌（1991.12.31～），女，漢族，黑龍江雞西人，山東財經(jīng)大學(xué)法律碩士。