對(duì)建筑工程總承包企業(yè)勞務(wù)用工法律風(fēng)險(xiǎn)及防范的探究

曹歲新

摘 要：在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)下行背景下，建筑企業(yè)普遍將化減經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)作為企業(yè)發(fā)展的重要戰(zhàn)略。在企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)中最為典型的是勞務(wù)用工法律風(fēng)險(xiǎn)。該種風(fēng)險(xiǎn)會(huì)影響到建筑企業(yè)的效益、品牌創(chuàng)建等，在嚴(yán)重的情況下，還會(huì)給建筑企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失。因此，建筑企業(yè)應(yīng)不斷完善公司內(nèi)部用工制度，重視勞務(wù)用工的管理，合理減少工程建設(shè)過程的勞務(wù)用工法律糾紛，盡可能地降低法律風(fēng)險(xiǎn)。以建筑工程總承包企業(yè)勞務(wù)用工中存在的風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)，重點(diǎn)探討其法律防范措施，以期為建筑業(yè)有關(guān)企業(yè)提供法律參考意見，促進(jìn)企業(yè)的持續(xù)發(fā)展。

關(guān)鍵詞：建筑工程；總承包企業(yè)勞務(wù)用工；法律風(fēng)險(xiǎn)；防范策略

中圖分類號(hào)：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2017）16-0196-03

建筑行業(yè)作為國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要支柱行業(yè)，需要大量的勞動(dòng)力投入。在建筑企業(yè)實(shí)際施工過程中，受到工程施工周期長(zhǎng)、施工環(huán)境復(fù)雜、勞動(dòng)強(qiáng)度大等因素的影響，施工人員的流動(dòng)性較大，特別是技術(shù)含量較低的勞動(dòng)力，如農(nóng)民工等，導(dǎo)致在法律方面，因有關(guān)保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益（農(nóng)民工權(quán)益）的法律仍不完善，從而引發(fā)勞務(wù)用工糾紛[1]，不僅會(huì)損害到建筑企業(yè)本身利益，還會(huì)增加社會(huì)動(dòng)蕩因素，造成社會(huì)的不穩(wěn)定。因此，建筑企業(yè)應(yīng)加大對(duì)建筑企業(yè)勞務(wù)用工法律風(fēng)險(xiǎn)的重視，確保建筑企業(yè)經(jīng)營(yíng)及施工的順利進(jìn)行。

一、建筑項(xiàng)目總承包公司勞務(wù)用工的發(fā)展?fàn)顩r

按照建筑行業(yè)項(xiàng)目管理改革的思路，因此，建筑企業(yè)施工模式形成了以總承包公司為基礎(chǔ)，以分包企業(yè)為骨干[2]，勞務(wù)分包公司大量參與的結(jié)構(gòu)。在這一結(jié)構(gòu)中，勞務(wù)分包公司成為連接總承包公司與分包企業(yè)的橋梁。總承包公司的施工過程、管理過程開始分離，在很大程度上豐富了勞務(wù)用工方式，當(dāng)前運(yùn)用得最廣泛的有雇傭勞動(dòng)力等方式，具體包括以下幾方面的內(nèi)容：

1.雇傭勞動(dòng)力。雇傭勞動(dòng)力是指總承包公司根據(jù)建筑工程實(shí)際情況，聘用施工人員進(jìn)行施工。首先，公司依據(jù)不同施工種類，組建對(duì)應(yīng)的勞務(wù)隊(duì)，包括保安、司機(jī)、水電工等，公司會(huì)與此類施工人員簽訂對(duì)應(yīng)的合同，但不會(huì)繳納“五險(xiǎn)一金”；其次，建筑工程項(xiàng)目?jī)?nèi)部生產(chǎn)部門簽訂合同，再由工程內(nèi)部人員在外雇傭勞務(wù)人員，此部分勞務(wù)人員的工資、工資發(fā)放時(shí)間由內(nèi)部人員與其約定，公司本身不會(huì)與在外雇傭的勞動(dòng)人員簽訂合同；最后，公司聘用已經(jīng)退休的工作人員，讓工作人員從事守材料、門衛(wèi)、保安等工作，或者返聘技術(shù)工人，公司會(huì)與其直接簽訂協(xié)議，并支付對(duì)應(yīng)的報(bào)酬[3]。

2.工程勞務(wù)分包制度。工程勞務(wù)分包制度是指總承包公司通過勞務(wù)分包的方式，將工程分包給外部勞務(wù)隊(duì)，在由外部勞務(wù)隊(duì)進(jìn)行施工[4]。勞務(wù)分包是當(dāng)前運(yùn)用得較為廣泛的方式，而農(nóng)民工是主要的勞動(dòng)力。受到建筑市場(chǎng)不完善等因素的影響，當(dāng)前正規(guī)的勞務(wù)分包公司較少，存在違法分包等嚴(yán)重問題，在很大程度上增加了工程建筑法律風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)幾率。不同的“包工頭”通過各種不正當(dāng)?shù)姆绞絒5]，承包建筑工程，在施工過程中，不會(huì)與施工人員簽訂合同，導(dǎo)致出現(xiàn)拖欠農(nóng)民工工資、安全事故、損害工人利益等問題。

3.外派勞動(dòng)力。外派勞動(dòng)力以勞務(wù)派遣組織為基礎(chǔ)，公司與組織簽訂有關(guān)的勞務(wù)外派合同，再由勞務(wù)派遣組織尋找到合適的勞動(dòng)力。在實(shí)際施工過程中，總承包公司須結(jié)合附屬崗位性質(zhì)、技術(shù)崗位性質(zhì)，選擇恰當(dāng)?shù)膭趧?wù)工人，但外派勞動(dòng)力的勞動(dòng)時(shí)間較短，從而存在同工不同酬的問題。

二、建筑項(xiàng)目總承包公司勞務(wù)用工過程中存在的法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)前，我國(guó)相關(guān)政府機(jī)構(gòu)雖然加大了對(duì)建筑工程的管理力度，但受到多種內(nèi)外部因素的限制，仍存在市場(chǎng)制度不完善、安全事故較多等問題。同時(shí)，在實(shí)際施工過程中，部分建筑企業(yè)為獲取更大經(jīng)濟(jì)效益，通常會(huì)不簽訂勞動(dòng)合同、不繳納工傷保險(xiǎn)、拖欠農(nóng)民工工資，在很大程度上提升了風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生幾率。一旦出現(xiàn)因工賠償、工資拖欠等法律糾紛，由于企業(yè)沒有完善的資料，因此企業(yè)通常處于劣勢(shì)地位。

1.基于雇傭勞動(dòng)力制度下存在的法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)?；诠蛡騽趧?dòng)力制度下，容易出現(xiàn)以下幾方面的法律糾紛，包括不簽訂合同等，具體（如下表所示）[6]。

2.基于工程勞務(wù)分包制度下存在的法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)?；诠こ虅趧?wù)分包制度下，會(huì)存在多種法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)，具體而言包括以下幾方面：首先，如果總承包公司將建筑工程通過勞務(wù)分包的方式，承包給不具備用工資格的主體，比如某某作業(yè)隊(duì)等，根據(jù)我國(guó)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》中第4條例可知[7]，總承包公司必須完全對(duì)施工人員承擔(dān)主體責(zé)任，默認(rèn)勞務(wù)人員與企業(yè)之間存在勞動(dòng)關(guān)系，需為施工人員繳納五險(xiǎn)一金、簽訂勞動(dòng)合同；其次，如果總承包公司將建筑工程分包給不規(guī)范的主體且出現(xiàn)工人傷亡事故的，根據(jù)第86條《安全生產(chǎn)法》的規(guī)定，總承包公司必須承擔(dān)相關(guān)責(zé)任；最后，企業(yè)如果存在拖欠農(nóng)民工工資的情況，需根據(jù)“誰承包、誰負(fù)責(zé)”的處理原則，要求總承包公司賠償并結(jié)清工資。

3.基于外派勞動(dòng)力制度下存在的法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)。新勞動(dòng)法中規(guī)定了勞務(wù)派遣的具體方式，特別是同工同酬制度，并對(duì)勞務(wù)派遣組織提高了要求，對(duì)于勞務(wù)派遣過程違法行為加大了處罰力度。基于外派勞動(dòng)力制度下存在的法律糾紛分為以下幾種情況：首先，同工不同酬的法律糾紛，根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》可知，外派勞動(dòng)力的數(shù)量必須在總工程勞動(dòng)數(shù)量的10%之內(nèi)，但總承包公司需要長(zhǎng)時(shí)間雇傭核心技術(shù)施工人員，從而導(dǎo)致出現(xiàn)同工不同酬的問題；其次，企業(yè)沒有公示相關(guān)勞務(wù)派遣輔助崗位，我國(guó)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第20條與第22條、新勞動(dòng)法第92條規(guī)定[8]，如果輔助崗位外派勞動(dòng)力出現(xiàn)事故的，總承包單位須與勞務(wù)派遣組織同時(shí)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

三、建筑項(xiàng)目總承包公司勞務(wù)用工過程中防范法律風(fēng)險(xiǎn)的策略

1.建立健全勞務(wù)用工管理體系與制度。建立健全勞務(wù)用工管理體系與制度，使得企業(yè)能夠按照相關(guān)制度進(jìn)行勞務(wù)管理工作。首先，根據(jù)建筑工程實(shí)際規(guī)模和工程勞動(dòng)力的情況，完善勞務(wù)分包制度，科學(xué)明確建筑工程勞務(wù)分包中內(nèi)部機(jī)構(gòu)的組織的責(zé)任，詳細(xì)規(guī)定施工人員合同簽訂程序、批準(zhǔn)勞務(wù)分包企業(yè)、簽訂勞務(wù)合同等細(xì)則與環(huán)節(jié)，確保勞務(wù)分包的合法性、規(guī)范性；其次，全面管理建筑工程勞動(dòng)合同，根據(jù)合同規(guī)定確定企業(yè)在施工過程中應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，做到職責(zé)分工；最后，創(chuàng)建有效的企業(yè)內(nèi)部薪酬管理體系，真正做到同工同酬。

2.貫徹實(shí)施勞務(wù)用工管理制度。在實(shí)際施工過程中，企業(yè)應(yīng)將勞務(wù)用工管理制度貫徹在每一施工環(huán)節(jié)中，確保工程施工能夠順利進(jìn)行?？偝邪镜捻?xiàng)目管理人員少，受到管理人員自身素質(zhì)的影響，其施工法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、防范意識(shí)較為薄弱，很容易在施工過程中出現(xiàn)管理漏洞。因此，企業(yè)必須提升管理人員綜合素質(zhì)，通過宣傳等方式，樹立管理層風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。

3.科學(xué)選擇工程勞務(wù)用工管理方式?？茖W(xué)選擇工程勞務(wù)用工方式是避免法律糾紛的有效途徑，總承包公司應(yīng)在建筑工程實(shí)際情況的基礎(chǔ)上，綜合考慮工程量等方面的情況，確定恰當(dāng)?shù)墓芾矸绞?，?duì)于需要關(guān)鍵技術(shù)但不能使用勞務(wù)分包的情況，可使用直接雇傭勞動(dòng)力的方式，對(duì)于雇傭期限較短的情況，可使用外派勞動(dòng)力的方式。

4.重視管理工程勞動(dòng)合同，合理加強(qiáng)勞務(wù)用工工資管理。在實(shí)際施工過程中，總承包公司應(yīng)及時(shí)與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，首先，督促分包企業(yè)與農(nóng)民工簽訂合同；其次，督促相關(guān)勞務(wù)派遣單位與施工人員簽訂合同，更為合理地避免工程合同法律風(fēng)險(xiǎn)。

5.減少工程賠償風(fēng)險(xiǎn)，動(dòng)態(tài)管理用工情況。減少工程賠償風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)應(yīng)動(dòng)態(tài)管理用工情況，當(dāng)建筑工程在施工過程中出現(xiàn)人員流動(dòng)時(shí)，須及時(shí)予以記錄，要求勞務(wù)人員提供相關(guān)證明，并定時(shí)梳理好工程資料，防止法律工程風(fēng)險(xiǎn)。

四、結(jié)語

綜上所述，勞務(wù)用工風(fēng)險(xiǎn)在實(shí)際施工過程中出現(xiàn)頻率較高，直接影響著工程質(zhì)量，在嚴(yán)重的情況下，還會(huì)造成人員傷亡、巨大經(jīng)濟(jì)損失。因此，建筑項(xiàng)目工程總承包企業(yè)應(yīng)加大對(duì)勞務(wù)用工法律風(fēng)險(xiǎn)的重視程度，從工程規(guī)模、勞動(dòng)力等情況出發(fā)，建立健全勞動(dòng)用工管理體系與制度，并將其貫徹在施工環(huán)節(jié)中，選擇最恰當(dāng)?shù)墓こ虅趧?wù)用工管理方式，保護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益，盡可能地降低勞務(wù)用工風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)幾率。

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[責(zé)任編輯 陳 鶴]