境外基礎(chǔ)設(shè)施投資尚需補(bǔ)課

文 《法人》記者 肖岳

境外基礎(chǔ)設(shè)施投資尚需補(bǔ)課

文 《法人》記者 肖岳

隨著境外投資規(guī)模不斷擴(kuò)大，中國(guó)企業(yè)如何適應(yīng)當(dāng)?shù)氐姆晌幕町?、做好法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)估以及自身合規(guī)建設(shè)，無(wú)疑是亟須彌補(bǔ)的一課

三年多以前，習(xí)近平主席出訪東南亞和中亞國(guó)家期間，先后提出了共建“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”和“21世紀(jì)海上絲綢之路”的重大倡議，并得到了以烏茲別克斯坦、哈薩克斯坦等為代表絲綢之路沿線國(guó)家的大力支持，同時(shí)也在國(guó)際社會(huì)得到了高度關(guān)注。

自2013年以來(lái)，在“一帶一路”建設(shè)的框架下，中國(guó)與中亞國(guó)家在多個(gè)領(lǐng)域的合作中取得了重要成果。

2015年12月25日，作為全球首個(gè)由中國(guó)倡議設(shè)立的多邊金融機(jī)構(gòu)，亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行正式成立，使得亞洲區(qū)域建設(shè)互聯(lián)互通化和經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程得到了促進(jìn)，亦使得作為經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)動(dòng)力引擎的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域投資價(jià)值得到了進(jìn)一步夯實(shí)。

在“一帶一路”建設(shè)與亞投行成立等背景下，境外基礎(chǔ)設(shè)施投資領(lǐng)域迎來(lái)了更多機(jī)遇。而在機(jī)遇背后，境外不同的管理理念、不同商業(yè)和法律環(huán)境，也對(duì)中國(guó)企業(yè)提出了更高的要求。那么，中國(guó)企業(yè)在境外基礎(chǔ)設(shè)施投資過程中，如何尋找最適合自身情況、最能實(shí)現(xiàn)利益最大化的措施及策略？

在2016年12月13日舉行的“2016海外基礎(chǔ)設(shè)施投資高峰論壇”上，來(lái)自主辦方大成律師事務(wù)所的海外投資法律專家以及多家“走出去”企業(yè)的總法律顧問們，給出了部分答案。

境外投資法律團(tuán)隊(duì)選擇新趨勢(shì)

2016年12月1日，瑞士信貸銀行發(fā)布《2017年投資展望》報(bào)告，其中顯示2017年亞洲經(jīng)濟(jì)將維持穩(wěn)定增長(zhǎng)勢(shì)頭，而中國(guó)的“一帶一路”倡議作為推動(dòng)基建投資的主要功臣，將成為促進(jìn)該地區(qū)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的重要因素。

作為國(guó)內(nèi)企業(yè)到境外投資，首先不可或缺的便是法律支持，而怎樣的法律團(tuán)隊(duì)更適合企業(yè)“走出去”過程中的法律服務(wù)需求，也越發(fā)引人深思。

中鐵資源集團(tuán)總法律顧問吳青在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，在以往境外投資并購(gòu)中，許多企業(yè)基于自身要求與當(dāng)?shù)丨h(huán)境等因素，首要考慮的法律合作伙伴是國(guó)外大型國(guó)際性律師事務(wù)所。因?yàn)閲?guó)際大所無(wú)論是分所覆蓋面還是對(duì)企業(yè)到當(dāng)?shù)匕l(fā)展所需要的資源支持等方面，都很充足。

“而隨著近些年法律服務(wù)水平的發(fā)展，既有國(guó)際大所的資源、名氣，又有非常良好溝通效率的境內(nèi)律所更加受到歡迎?！眳乔啾硎荆诰惩馔顿Y過程中，選擇國(guó)外律師事務(wù)所往往面臨文化、思維、語(yǔ)言等方面的障礙。而既具備專業(yè)化能力又有全球律師資源的國(guó)內(nèi)律師事務(wù)所，更能為中國(guó)企業(yè)提供巨大文化差異背景下的法律規(guī)劃。

大成上海辦公室主任陳鋒在接受《法人》記者采訪時(shí)補(bǔ)充道，從律所自身而言，充分考慮及滿足企業(yè)海外投資法律服務(wù)需求，提升律師事務(wù)所全球化、專業(yè)化服務(wù)水平，始終應(yīng)是重要目標(biāo)之一。

2015年底，大成正式與德同國(guó)際律師事務(wù)所（Dentons）合并，這是大成國(guó)際化之路的又一重大戰(zhàn)略。合并后的法律服務(wù)聯(lián)合體在全球50多個(gè)國(guó)家和地區(qū)擁有7300多名律師，成為世界最大的律師事務(wù)所。

這是全球法律行業(yè)整合大潮中的最新一例。中國(guó)經(jīng)濟(jì)體量不斷增長(zhǎng)，中國(guó)企業(yè)的大量海外交易正在形成國(guó)內(nèi)和國(guó)外的巨量法律服務(wù)需求。

“目前大成在全球擁有130多個(gè)辦公室，業(yè)務(wù)遍布亞洲、歐洲、美洲各地，即使在一些沒有開展業(yè)務(wù)的國(guó)家和地區(qū)，大成同樣可以利用戰(zhàn)略合作事務(wù)所來(lái)解決企業(yè)‘走出去’所遇到的法律問題?！标愪h告訴《法人》記者。

海外投資風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)之道

中國(guó)企業(yè)海外基礎(chǔ)設(shè)施投資已經(jīng)成為我國(guó)“走出去”戰(zhàn)略的重點(diǎn)領(lǐng)域之一，來(lái)自商務(wù)部2016年初的數(shù)據(jù)顯示，2015年我國(guó)僅對(duì)外承包工程完成營(yíng)業(yè)額就折合1540.7億美元。

得益于“一帶一路”戰(zhàn)略推進(jìn)以及亞投行等國(guó)內(nèi)外機(jī)構(gòu)不斷的資金支持，未來(lái)境外基礎(chǔ)設(shè)施投資的規(guī)模和領(lǐng)域?qū)⒏訌V闊。而市場(chǎng)前景廣闊和政策利好背后，企業(yè)“走出去”想走得更遠(yuǎn)、涉足領(lǐng)域更廣，面臨的風(fēng)險(xiǎn)也將隨之增加。

吳青認(rèn)為，就海外基礎(chǔ)設(shè)施投資而言，主要有三點(diǎn)建議：

首先，境外國(guó)家的政策風(fēng)險(xiǎn)。這要求企業(yè)到境外投資前，應(yīng)利用專業(yè)的法律團(tuán)隊(duì)做好充足的調(diào)查。在此過程中，與國(guó)內(nèi)政府機(jī)關(guān)的溝通也同樣重要，如外交部和商會(huì)等，這些部門對(duì)于對(duì)方國(guó)家的情況更加了解，包括政府換屆、政局動(dòng)蕩等信息。此外，企業(yè)還可以通過購(gòu)買政策保險(xiǎn)或者通過MIGA（多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu) ）等方式規(guī)避部分風(fēng)險(xiǎn)。

其次，如果投資風(fēng)險(xiǎn)可能涉及境外國(guó)家的政權(quán)交替風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)可以考慮在投資合約簽訂時(shí)，獲得當(dāng)?shù)刈h會(huì)層面對(duì)合同進(jìn)行批準(zhǔn)，而不僅僅是政府層面的批準(zhǔn)。這樣可使企業(yè)盡可能避免出現(xiàn)政府換屆對(duì)投資協(xié)議不認(rèn)可的窘境。此外，若發(fā)生一些不可抗力的影響，如此前津巴布韋對(duì)外資企業(yè)的本土化政策等，企業(yè)除與當(dāng)?shù)卣簧嫱?，還可尋求外交保護(hù)等途徑解決。

最后，海外勞資問題。吳青指出，有些國(guó)家外海勞資問題要求苛刻，甚至對(duì)于企業(yè)內(nèi)當(dāng)?shù)毓蛦T比例都有規(guī)定。而基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域恰恰是勞動(dòng)力密集型行業(yè)，涉及的勞資問題往往較為復(fù)雜。吳青對(duì)此建議，企業(yè)可以與當(dāng)?shù)貦C(jī)構(gòu)進(jìn)行談判，盡量爭(zhēng)取國(guó)內(nèi)勞動(dòng)力到當(dāng)?shù)氐暮炞C，多運(yùn)送國(guó)內(nèi)勞動(dòng)力到當(dāng)?shù)?。在整個(gè)投資建設(shè)過程中，要與當(dāng)?shù)毓?huì)多做溝通。此外，中國(guó)企業(yè)到境外投資，也需要拿出高姿態(tài)，承擔(dān)更多的社會(huì)責(zé)任，在當(dāng)?shù)刈鲆恍┥鐣?huì)公益工作，這樣也會(huì)獲得當(dāng)?shù)厝藢?duì)企業(yè)的好感，有助于緩和發(fā)生勞動(dòng)糾紛時(shí)解決問題的難度。

陳鋒則認(rèn)為，除了境外法律文化差異是中國(guó)企業(yè)“走出去”過程中的風(fēng)險(xiǎn)外，企業(yè)對(duì)于法務(wù)團(tuán)隊(duì)的選擇同樣也是一種風(fēng)險(xiǎn)。很多情況下，中國(guó)企業(yè)的需求從外國(guó)人的文化和價(jià)值觀而言，往往很難理解。鑒于基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)投資方式復(fù)雜、周期長(zhǎng)的特性，國(guó)內(nèi)部分律所往往欠缺貫穿整個(gè)施工流程并在各個(gè)階段實(shí)時(shí)跟進(jìn)的法律服務(wù)意識(shí)和水平。這就對(duì)法律團(tuán)隊(duì)的工作能力提出了更高的要求。

自身合規(guī)同樣重要

隨著經(jīng)濟(jì)全球化不斷深入，海外投資環(huán)境日趨復(fù)雜，對(duì)中國(guó)企業(yè)和為之服務(wù)的法律團(tuán)隊(duì)來(lái)說(shuō)，不能放松對(duì)自身合規(guī)的管理，這一點(diǎn)對(duì)于企業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)的防范同樣重要。

“合規(guī)問題其實(shí)很多企業(yè)早就意識(shí)到了，也在逐步推進(jìn)相關(guān)工作。對(duì)央企來(lái)說(shuō)，國(guó)資委也已經(jīng)開始以試點(diǎn)的方式推進(jìn)?！眳乔喔嬖V《法人》記者，目前，中鐵資源已將合規(guī)職能納入法務(wù)部門的工作中，其中涉及反腐敗、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等多個(gè)重要領(lǐng)域。

“以前很多企業(yè)對(duì)于合規(guī)的工作做得不夠，在未來(lái)，合規(guī)問題肯定會(huì)成為核心問題之一，合規(guī)管理的很多內(nèi)容需要逐步細(xì)化?！眳乔啾硎?。

在陳鋒看來(lái)，外部律師團(tuán)隊(duì)對(duì)于企業(yè)的合規(guī)管理亦應(yīng)起到必要作用。在合規(guī)方面，大成始終有一個(gè)綜合性的風(fēng)控團(tuán)隊(duì)，對(duì)內(nèi)承擔(dān)合規(guī)管理和風(fēng)險(xiǎn)控制的職能。對(duì)企業(yè)客戶來(lái)說(shuō)，大成在法律服務(wù)過程中，也會(huì)針對(duì)合規(guī)問題及相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)防范提出建議。

“在海外投資過程中，很多時(shí)候會(huì)遇到反腐敗、內(nèi)部合規(guī)等問題，法律服務(wù)的工作也要配合這些問題來(lái)同步推進(jìn)。很多合規(guī)方面的問題不僅是商業(yè)層面，甚至已經(jīng)走到了刑事層面?！标愪h表示。

合規(guī)問題不僅僅體現(xiàn)在企業(yè)內(nèi)部，同樣體現(xiàn)在法律團(tuán)隊(duì)。對(duì)專業(yè)的法律服務(wù)人員來(lái)說(shuō)，合規(guī)意識(shí)、合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的防控，更有現(xiàn)實(shí)意義。

大成上海辦公室執(zhí)行主任吳晨堯在接受《法人》記者采訪時(shí)表示，企業(yè)和客戶的需求千差萬(wàn)別，做好盡職調(diào)查等前期預(yù)防工作，并在企業(yè)投資過程中，始終提供規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)和合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的良性建議，是專業(yè)化的法律團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。

“作為律師來(lái)說(shuō)，首先自己要合規(guī)，才能更好地幫助客戶合規(guī)。律所內(nèi)部的合規(guī)包括如何建立合伙人的行為規(guī)范、如何規(guī)范一些業(yè)務(wù)的確立和客戶引入、如何戰(zhàn)略分析客戶未來(lái)的定位和市場(chǎng)定位，以及如何取得客戶的方式和價(jià)值等?！眳浅繄虮硎?，律師的素質(zhì)、法律服務(wù)的品質(zhì)、法律團(tuán)隊(duì)標(biāo)準(zhǔn)化的管理等一系列問題，共同構(gòu)成法律服務(wù)的系統(tǒng)體系，這一體系將伴隨企業(yè)海外投資等領(lǐng)域的全過程，與企業(yè)一起，面對(duì)復(fù)雜的風(fēng)險(xiǎn)與挑戰(zhàn)。