探析已達(dá)退休年齡勞動者工作的性質(zhì)

摘 要 已達(dá)法定退休年齡勞動者就業(yè)該如何適用法律在各地的運行中一直存在著不同的標(biāo)準(zhǔn)。該如何解讀法律規(guī)定成為確定已達(dá)退休年齡人員再就業(yè)的一大重要影響因素。因而，已達(dá)退休年齡人員的權(quán)利該如何進(jìn)行保護(hù)成為司法實踐中一大難題。本文認(rèn)為退休應(yīng)作為勞動者的一種選擇權(quán)利而非強制退出，應(yīng)給予更強的法律保障。

關(guān)鍵詞 法定退休年齡 勞動者 退休 勞動關(guān)系 勞務(wù)關(guān)系

作者簡介：段曉霞，寧夏大學(xué)碩士，研究方向：民商法。

中圖分類號：D922.5 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.228

一、已達(dá)退休年齡勞動者工作問題的提出

對達(dá)到法定退休年齡勞動者的適用法律問題不僅在學(xué)術(shù)界引起爭論，同時在實務(wù)中也遇到較多的難題?！秳趧雍贤ā放c《中華人民共和國勞動合同法實施條例》關(guān)于勞動合同終止的條件不一。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》的第七條和第八條規(guī)定，我們可知若勞動者已開始享受基本養(yǎng)老保險待遇的，不再適用勞動合同法。同時根據(jù)解釋的第八條規(guī)定，是否按照勞動關(guān)系處理的標(biāo)準(zhǔn)是年齡的問題。在此點上，解釋與我國《勞動合同實施條例》的規(guī)定相一致。那么采取以年齡為界限來劃分是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系是否合理呢？根據(jù)相關(guān)法律，勞動關(guān)系從法律意義上講，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而勞務(wù)關(guān)系是指提供勞務(wù)的一方為需要的一方以勞動形式提供勞動活動，而需要方支付約定的報酬的社會關(guān)系。根據(jù)現(xiàn)有的定義，并未發(fā)現(xiàn)在區(qū)分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系時以年齡為界限。那么是否勞動者在滿足退休年齡的情況下會喪失勞動能力呢？古人云：老當(dāng)益壯。一個人在其垂暮之年，經(jīng)驗之豐富，知識之廣闊，靈活處理。很多行業(yè)的勞動者越老越老道，其所掌握的知識與經(jīng)驗與年齡而遞增。因此單一以年齡來劃分似乎不合理。

隨著我國經(jīng)濟(jì)水平的不斷增長，人均壽命不斷提高。因此，關(guān)于已達(dá)法定退休年齡人員工作的法律適用問題關(guān)乎千萬人民的勞動權(quán)益，關(guān)乎千萬人民的晚年生活，非常重要。因此，本文將對已達(dá)法定退休年齡人員工作進(jìn)行研究，擬提出一些建議。

二、已達(dá)退休年齡人員工作的處理模式

已達(dá)退休年齡人員工作的處理模式各地不一，皆因國家尚未對此形成統(tǒng)一的法律制度。各地在實踐中出臺了一系列的意見或者指導(dǎo)性解釋，希望能對實踐中的案例有所指引。縱觀各地的司法觀點，大致有以下幾種模式：

（一）有明確的指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要，以是否達(dá)到法定年齡為界限進(jìn)行區(qū)分

諸如：北京市的《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件若干疑難問題的解答意見（征求意見稿）》（2013年10月）中第十三條、江蘇省的《江蘇省高級人民法院 江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見》第三條、浙江省的《浙江省高級人民法院民事審判第一庭浙江省勞動人事爭議仲裁院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答（二）》第十四條等均認(rèn)同勞動者超過法定退休年齡，雙方形成的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。

（二）根據(jù)具體的情況認(rèn)定為不同的處理模式

上海市的《上海市高級人民法院勞動爭議案件審理要件指南（一）》認(rèn)為：對于勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，嚴(yán)格按前述司法解釋的規(guī)定，勞動者與用工單位發(fā)生爭議，按勞務(wù)關(guān)系處理；對于達(dá)到法定退休年齡，用人單位又未與其解除勞動合同繼續(xù)留用，未辦理退休手續(xù)的，按勞動關(guān)系處理。

（三）將此種認(rèn)定為勞動關(guān)系

最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》頒布實施后，山東、新疆等地將此類案件按照勞動關(guān)系進(jìn)行處理。

綜上分析可知，無論實踐中采取何種模式，都缺乏統(tǒng)一明確的法律規(guī)定。但是對于達(dá)到退休年齡人員繼續(xù)工作的性質(zhì)分析，對于用工雙方都需一個明確的規(guī)定，按照不同的處理模式，其結(jié)果也大相徑庭。

三、已達(dá)退休年齡人員工作性質(zhì)的認(rèn)定

已達(dá)法定退休年齡的勞動者工作究竟是勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系呢？區(qū)分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系中，我們不難發(fā)現(xiàn)年齡并未成為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。勞動關(guān)系或者勞務(wù)關(guān)系的形成是客觀的，不是主觀的，且與勞動者的年齡沒有直接聯(lián)系。從立法上而言，勞動關(guān)系的保護(hù)要大于勞務(wù)關(guān)系。那么，對于把已達(dá)法定退休年齡的勞動者排除在外是否合理呢？

（一）構(gòu)成勞動關(guān)系的條件是客觀的

根據(jù)立法規(guī)定，勞動關(guān)系的確定中并未對年齡進(jìn)行規(guī)定，只是規(guī)定不得雇傭童工。除了此條規(guī)定，并未對年齡進(jìn)行再次限制。勞動法對勞動者的保護(hù)力度大于勞務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系中用工者只需按時提供勞務(wù)費即可，對勞動者的人身保護(hù)過低。勞動者在達(dá)到退休年齡后退出勞動關(guān)系，只由勞務(wù)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。每個人都享有勞動的權(quán)利。勞動者在用人單位長期從事某一類型的工作，多年的實踐經(jīng)驗讓其處理事物更加游刃有余，同時與用人單位長期工作原則相符，可以從更大程度上保護(hù)用工單位的利益。若單因為勞動者已達(dá)退休年齡，就直接終止與用工單位的勞動關(guān)系，個人認(rèn)為有失偏頗。

（二）勞動法的保護(hù)體系強于勞務(wù)關(guān)系

已達(dá)法定退休年齡的勞動者若只按照勞務(wù)關(guān)系進(jìn)行處理，不僅不利于保障其再就業(yè)權(quán)，而且對其從事的勞動范圍縮小，自主選擇權(quán)受限，晚年生活水平質(zhì)量也會降低。同時，已達(dá)法定退休年齡的勞動者的生理機(jī)能下降，勞動能力相較于青年人處于劣勢，且其心理也需要保護(hù)。對于此，勞動法更能全面的保障其的權(quán)利。相較于勞務(wù)關(guān)系，勞動法為勞動關(guān)系提供了較為全面的保護(hù)體系，諸如工作時長、最低工資、加班、休假、社會保險等方面。這些方面的規(guī)定不僅有利于保障其身心健康，同時也為其從事工作解決后顧之憂。假設(shè)已達(dá)法定退休年齡的勞動者只根據(jù)民法通則或者合同法進(jìn)行規(guī)定，一方面勞動者若在從事勞務(wù)關(guān)系中受傷或者人身損害，沒有強有力的法律保障體系，另一方面而言民法通則或者合同法更傾向于規(guī)定在民事活動中可能會發(fā)生的普遍實踐，對勞動者參與勞務(wù)關(guān)系并未進(jìn)行明確的劃分與規(guī)定，只是根據(jù)在從事勞務(wù)關(guān)系中遇到的相關(guān)情況來對應(yīng)相應(yīng)的法條，從而進(jìn)行保護(hù)其權(quán)利。這樣對勞動者的保護(hù)性較低，且現(xiàn)實中發(fā)生的情況與法條可能存在不吻合的時候，這時勞動者該如何進(jìn)行保護(hù)？因此，法律對勞務(wù)關(guān)系的規(guī)定與強制要松散的多，不利于勞動者積極開展工作。綜上，勞動法的保護(hù)更有利于已達(dá)法定退休年齡勞動者勞動權(quán)益的實現(xiàn)。

（三）吸納退休人員進(jìn)入勞動法有利于社會的穩(wěn)定及發(fā)展

如今，已達(dá)法定退休年齡勞動者的人群逐漸擴(kuò)大，有利于加大對其的保護(hù)程度，提升其就業(yè)意愿，鼓勵其散發(fā)余熱。從社會實踐中來看，并未有相關(guān)的統(tǒng)計數(shù)據(jù)來證明退休年齡與青年人失業(yè)率有直接的關(guān)系。因此，將已達(dá)法定退休年齡的勞動者吸納到勞動法的保護(hù)范圍內(nèi)，不僅有利于保障退休人員的就業(yè)意愿，鼓勵其積極投入社會建設(shè)中，而且也會激發(fā)青年人就業(yè)熱情，鼓勵青年人提升專業(yè)技能，增加其在就業(yè)中的優(yōu)勢，貢獻(xiàn)自己的一份力量。

四、對已達(dá)法定退休年齡勞動者工作的建議

我國正處于社會發(fā)展建設(shè)的大好時期，應(yīng)充分利用各個人群為經(jīng)濟(jì)總值貢獻(xiàn)一份力量。退休應(yīng)作為勞動者的一種選擇權(quán)利而非強制退出義務(wù)，鼓勵已達(dá)退休年齡的勞動者繼續(xù)工作，散發(fā)余熱，同時充分調(diào)動青年人的活力，讓青年人在經(jīng)濟(jì)建設(shè)中承擔(dān)起頂梁柱的作用。為了規(guī)范已達(dá)法定退休年齡的勞動者的勞動權(quán)與退休權(quán)的充分實現(xiàn)，故提出以下幾點建議：

（一）已達(dá)法定退休年齡的勞動者有選擇退休的權(quán)利

勞動者享有退休權(quán)。在其工作了大半輩子之后，退出權(quán)應(yīng)保留在勞動者手里，當(dāng)然需要與用工單位形成合意。勞動者保留退休權(quán)，有利于保障當(dāng)事人的意思自治，尊重勞動者辛勤付出，在其選擇落幕時給予他們一定的自由權(quán)。對于勞動者在滿足法定退休年齡時，仍需滿足繳納社會滿十五年才能領(lǐng)取社會福利。社會福利是對其在退休之后給予一定的生活保障，讓其在老年時有所保障。已達(dá)法定退休年齡的勞動者在其年老時，有權(quán)利根據(jù)其自身身體情況、心理情況等綜合考慮是否繼續(xù)從事工作。賦予其選擇權(quán)，不意味著對其毫無限制。若單位可以舉證證明其已不符合繼續(xù)工作的證據(jù)，用人單位可以辭退勞動者。將舉證責(zé)任倒置符合保護(hù)勞動者的權(quán)益，也滿足用工單位的用人條件。

（二）擴(kuò)大現(xiàn)行勞動法主體的范圍

將已達(dá)法定退休年齡的勞動者吸納到勞動法保護(hù)范疇有利于保護(hù)勞動者勞動權(quán)的實現(xiàn)，也為用工單位在選擇勞動者時擴(kuò)大了范圍，助于實現(xiàn)單位利益。勞動法的保護(hù)體系比較全面，在較大程度上有助于保護(hù)退休人員的權(quán)益。為了保障退休人員合法權(quán)益的實現(xiàn)，我國應(yīng)修改勞動法的部分條款。勞動者達(dá)到退休年齡，且享受基本養(yǎng)老保險，對其是一種保障措施。但是不應(yīng)該讓其強制退出勞動關(guān)系，應(yīng)將退出作為一種權(quán)利。同時，在勞動法中對其權(quán)益進(jìn)行保護(hù)和規(guī)定，更有利于鼓勵退休人員再就業(yè)，繼續(xù)發(fā)揮自己的能力，為國家建設(shè)貢獻(xiàn)自己。因此，通過勞動法對退休人員工作進(jìn)行規(guī)定，更有利于保障其合法權(quán)益。

（三）已達(dá)法定退休年齡的勞動者享受的養(yǎng)老待遇與再工作工資可以進(jìn)行融合

根據(jù)我國立法規(guī)定，勞動者已領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險，則勞動合同終止?；攫B(yǎng)老保險只是為了保障退休人員在其年老時保障其基本生活水平，只是一種保障措施，而非退出的絕對條件。借鑒其他國家的做法，已達(dá)法定退休年齡的勞動者繼續(xù)工作后，可以調(diào)整基本養(yǎng)老保險金的數(shù)額。通過對勞動者的收入做一個劃分，形成一個標(biāo)準(zhǔn)線。若勞動者的工資收入低于此標(biāo)準(zhǔn)線，則繼續(xù)領(lǐng)取基本養(yǎng)老金；若勞動者的工資收入高于此標(biāo)準(zhǔn)線，則根據(jù)超出的水平等級來相應(yīng)減少一定的養(yǎng)老金。通過采取此種辦法，將勞動者的工資與基本養(yǎng)老保險金就行融合。對于勞動者在其滿法定退休年齡后選擇繼續(xù)工作的，其可以選擇繼續(xù)繳納社會保險金，超出十五年的繳費年限也可以繼續(xù)繳納，等其選擇退休的時候，可以根據(jù)你累計繳費的年限，來相應(yīng)的提高領(lǐng)取基本養(yǎng)老金的數(shù)額。此種措施一方面激勵了勞動者再就業(yè)，另一方面也可以充分保障勞動者在其退休之后享有物質(zhì)保障。

保護(hù)已達(dá)法定退休年齡勞動者的勞動權(quán)益不僅有利于激勵退休人員再就業(yè)，鼓勵其自力更生，同時也有助于規(guī)范勞動市場，規(guī)制勞動者有序參與勞動關(guān)系。賦予已達(dá)法定退休年齡勞動者選擇退休的權(quán)利，更能尊重當(dāng)事人的意思自治，充分體現(xiàn)人權(quán)。將其納入到勞動法的范圍之內(nèi)，更能規(guī)范勞動市場，促進(jìn)勞動市場有序進(jìn)行。

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