以異常位置更新數(shù)認(rèn)定偽基站影響用戶數(shù)方法初探

程方園　王鳳

摘要：對偽基站類案件的審查中，以偽基站影響用戶數(shù)作為衡量犯罪情節(jié)嚴(yán)重與否的標(biāo)準(zhǔn)，是司法實踐中的基本做法。隨著犯罪技術(shù)的更新，偽基站不存儲數(shù)據(jù)成為該類犯罪的常態(tài)，這對電子證據(jù)的提取、固定以及偽基站影響用戶數(shù)的確定等實踐問題提出了新的要求。異常位置更新數(shù)據(jù)認(rèn)定影響用戶數(shù)，是從中國移動通信記錄的后臺數(shù)據(jù)入手，通過確定范圍、排除可疑數(shù)據(jù)，提出確定涉案偽基站影響用戶數(shù)的初步解決辦法。

關(guān)鍵詞：偽基站 異常位置更新 LAC碼

一、問題的提出

2016年8月19日上午、下午，8月20日上午，8月21日上午、下午，張某甲、張某乙二人駕駛車輛從北京市順義區(qū)張鎮(zhèn)出發(fā)，沿順平路途經(jīng)南彩鎮(zhèn)至順義城區(qū)、馬坡地區(qū)、天竺地區(qū)等地，使用手機操控偽基站設(shè)備群發(fā)短信，被查獲。經(jīng)北京市無線電管理局認(rèn)定，涉案設(shè)備屬于擅自設(shè)置、使用無線電臺，如實效發(fā)射，將對中國移動北京分公司的正常業(yè)務(wù)造成干擾。經(jīng)北京信諾司法鑒定所鑒定，涉案設(shè)備運行中所有產(chǎn)生的數(shù)據(jù)，都會儲存在內(nèi)存中，當(dāng)系統(tǒng)關(guān)閉（斷電）后，系統(tǒng)會清除所有內(nèi)存數(shù)據(jù)。中國移動通信集團北京有限公司順義分公司（以下簡稱移動順義分公司）基于MC口信令數(shù)據(jù)，通過對信令中異常位置更新，統(tǒng)計分析8月19日至21日，張某甲、張某乙利用偽基站發(fā)送短信影響用戶數(shù)40514個。北京信諾司法鑒定所對移動順義分公司提供的原始數(shù)據(jù)排重后，認(rèn)定涉案3日影響用戶數(shù)為37002戶。

本案經(jīng)承辦人要求，進(jìn)行了補充鑒定，進(jìn)一步排除其他偽基站或其他因素影響用戶，認(rèn)定涉案偽基站影響用戶數(shù)29143個。最終本案以二被告使用偽基站設(shè)備影響用戶數(shù)29143個提起公訴，并獲法院判決支持。

在確定本案影響用戶數(shù)時，存在兩方面的問題：第一，發(fā)起異常位置更新的區(qū)域與張某甲、張某乙的行駛路線能否相互印證；第二，如何從異常位置更新數(shù)據(jù)中，排除其他偽基站或其他因素引起的異常位置更新。在本案的辦理過程中，承辦人就異常位置更新的原理、數(shù)據(jù)提取方法、可疑數(shù)據(jù)的排除等問題，與移動從業(yè)人員、鑒定人進(jìn)行討論研究，初步形成了以異常位置更新認(rèn)定偽基站影響用戶數(shù)的方法。

二、認(rèn)定偽基站影響用戶數(shù)的“五步法”

（一）通過異常位置更新數(shù)據(jù)和涉案人員供述，判斷涉案偽基站影響用戶的時間范圍和空間范圍

異常位置更新數(shù)是電信運營商所監(jiān)測到的后臺數(shù)據(jù)，影響用戶數(shù)是涉案偽基站作為獨立的個體，對特定空間和時間內(nèi)、使用特定頻段的用戶造成影響的數(shù)量。本案的案發(fā)是由移動公司工作人員通過異常位置更新發(fā)現(xiàn)，根據(jù)發(fā)起異常位置更新的區(qū)域推斷偽基站可能存在的地點，然后前往現(xiàn)場進(jìn)行信號測試最終確定偽基站位置。此種到案形式，建立了異常位置更新的最后位置和查獲地點之間的聯(lián)系，由此，根據(jù)異常位置更新區(qū)域的連續(xù)性，判斷出涉案偽基站在查獲前的移動路徑。

因偵查機關(guān)是在先掌握了異常位置更新區(qū)域的情況后抓獲犯罪嫌疑人，在“先證后供”的情況下，應(yīng)嚴(yán)格審查犯罪嫌疑人供述。本案中，經(jīng)全面審查犯罪嫌疑人的全部訊問筆錄和同步錄音錄像，再次對犯罪嫌疑人的進(jìn)行詳細(xì)訊問，通過兩名犯罪嫌疑人供述之間、犯罪嫌疑人供述和異常位置更新之間的比對，確定由本案犯罪嫌疑人引起異常位置更新的時間范圍和空間范圍。

在本案中，涉案3日，共分5個時間段，經(jīng)查看移動順義分公司提供的異常位置更新錄像，主要監(jiān)測的偽基站均是在每日的早晚高峰時段，從南彩俸伯區(qū)域開始影響移動數(shù)據(jù)，除了最后一次被查獲，偽基站信號均在南彩或張鎮(zhèn)附近消失，上述時間段和行駛軌跡，與張某甲、張某乙供述一定程度上相互印證。

（二）確保移動公司提供原始數(shù)據(jù)的來源、程序合法

經(jīng)了解，移動公司所采取的提取原始數(shù)據(jù)的方法是，在地圖上根據(jù)異常位置更新出現(xiàn)的區(qū)域劃定一個封閉的多邊形，同時設(shè)置一個時間段，通過限定時間和空間兩個維度，提取該時空內(nèi)的所有異常位置更新數(shù)據(jù)。本案北京信諾司法鑒定所做鑒定使用的原始數(shù)據(jù)，即來源于移動順義分公司，為確保鑒定結(jié)果的準(zhǔn)確，必須首先確保檢材來源的合法性。

在本案中，原始證據(jù)存在兩方面問題：其一，偵查人員未對異常位置更新的時間和空間進(jìn)行錄像保存；其二，未對移動公司工作人員提取證據(jù)的過程進(jìn)行錄像或其他記錄。針對第一個問題，承辦人要求公安機關(guān)重新錄制予以補正。針對第二個問題，承辦人一方面向移動順義分公司工作人員制作詳細(xì)詢問筆錄，說明其提取的過程，并根據(jù)其提取出的數(shù)據(jù)與其所稱的提取方法進(jìn)行比對，印證其提取方法的準(zhǔn)確性；另一方面，承辦人結(jié)合第一步中確認(rèn)的時間和空間范圍，針對提取方法的缺陷（同一地點不同時間或同一時間不同地點多臺偽基站先后經(jīng)過、同一地點同一時間兩臺以上偽基站交叉經(jīng)過，數(shù)據(jù)均被全部統(tǒng)計），要求移動公司工作人員對通過觀察即可分辨的可能存在其他偽基站影響的時間段的數(shù)據(jù)進(jìn)行列明。

（三）通過異常位置更新顯示的偽基站LAC碼特點，排除LAC碼特征不一致的數(shù)據(jù)

異常位置更新圖像中彈出的標(biāo)簽所顯示的數(shù)字，系偽基站的LAC碼，當(dāng)正常運行的基站獲取到從偽基站回歸正?；镜氖謾C用戶時，會記錄下該偽基站的LAC碼和手機的IMSI碼，并發(fā)出異常位置更新的提醒。這種設(shè)置實際上提供了這樣一種思路，根據(jù)正?；居涗浀降膫位綥AC碼的數(shù)量來確定影響用戶數(shù)，那么，需要做的就是確定偽基站的LAC碼。經(jīng)向移動公司工作人員及鑒定人員了解，偽基站的LAC碼并不唯一，在運行過程中會不斷變化。但同時，負(fù)責(zé)監(jiān)控異常位置更新情況的移動順義分公司的工作人員表示，偽基站的LAC碼雖然在變化，但開頭數(shù)字、位數(shù)基本穩(wěn)定，比如，在某一時間點，偽基站的LAC碼為“1234”，在其他時間點，該偽基站的LAC碼仍是以“1”開頭的四位數(shù)值，不會變?yōu)橐浴?”開頭的五位數(shù)值。但原始數(shù)據(jù)中也存在小部分個位數(shù)、兩位數(shù)等其他特征的數(shù)值，據(jù)移動內(nèi)部技術(shù)人員表示，該部分?jǐn)?shù)據(jù)也是偽基站生成的，但如何生成的無法解釋。

在本案中，對通過前兩步獲得的原始數(shù)據(jù)進(jìn)行分析，大部分LAC碼為“2”開頭的五位數(shù)。對于無法解釋的其他數(shù)據(jù)，按照存疑證據(jù)有利于犯罪嫌疑人的原則，均不予計算在內(nèi)，承辦人要求偵查機關(guān)委托鑒定機構(gòu)對檢材中LAC碼進(jìn)行篩選，排除以“2”開頭的五位數(shù)以外的所有數(shù)據(jù)。

（四）對數(shù)據(jù)進(jìn)行時間和地點規(guī)則分析，確定同一偽基站所獲取的IMSI碼

在經(jīng)過上述排除后，再對數(shù)據(jù)列表進(jìn)行分析，該數(shù)據(jù)以文字和數(shù)字的形式描述了偽基站移動的時間和空間。但承辦人發(fā)現(xiàn)在相近的時間內(nèi)，存在若干個發(fā)起位置更新的正?；疚恢镁嚯x較遠(yuǎn)的問題。該種情況的出現(xiàn)說明在原始數(shù)據(jù)提取所劃定的空間范圍內(nèi)，不同位置、同一時間點，存在兩臺以上偽基站設(shè)備。此種情況在第二步對原始數(shù)據(jù)的提取過程中已根據(jù)觀察所見做初步排除，但由于觀察的局限性和空間范圍劃定的隨意性，以及發(fā)出異常位置更新閾值的設(shè)置（經(jīng)向移動順義分公司工作人員了解，系統(tǒng)可以設(shè)置異常位置更新提示的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，如設(shè)置為2，則僅發(fā)現(xiàn)1個異常位置更新時系統(tǒng)不進(jìn)行提示，但在原始數(shù)據(jù)中，該數(shù)據(jù)仍會被提取到），部分?jǐn)?shù)據(jù)可能被誤算進(jìn)原始數(shù)據(jù)。

通過對數(shù)據(jù)進(jìn)行分析，偽基站的LAC碼雖然會變化，但在一定的時間和空間內(nèi)會保持一致，而上述誤算的數(shù)據(jù)的LAC碼往往混在多行相同LAC碼的數(shù)據(jù)中，且誤算數(shù)據(jù)的位置更新地點與查明事實不符，易于分辨。盡管如此，從數(shù)萬條數(shù)據(jù)中依次分辨仍需大量工作，且無法保證準(zhǔn)確率。在本案中，承辦人發(fā)現(xiàn)，該類數(shù)據(jù)數(shù)量較少，故利用excel表格數(shù)據(jù)統(tǒng)計功能，將出現(xiàn)次數(shù)較少的LAC碼選出，再根據(jù)該部分?jǐn)?shù)據(jù)在整個數(shù)據(jù)列表中出現(xiàn)的時間和位置，排除同一時間在不同位置上產(chǎn)生的異常位置更新的數(shù)據(jù)。

本案中，承辦人要求偵查機關(guān)對鑒定機構(gòu)提出補充鑒定要求，鑒定機構(gòu)對數(shù)據(jù)按上述時間及地點規(guī)則、邏輯關(guān)系進(jìn)行分析，對分析后的IMSI碼確認(rèn)為同一偽基站所獲取。

（五）對排除其他偽基站或其他因素干擾后的數(shù)據(jù)進(jìn)行排重

該步驟是偽基站類案件的傳統(tǒng)做法，基于破壞公用電信設(shè)施罪中對通訊中斷用戶數(shù)量的理解，對于多次中斷的同一用戶的情況，在計數(shù)時以一個用戶計。在此不再論述。

上述五步法中，第一步、第二步由承辦人和偵查機關(guān)協(xié)同移動公司工作人員完成，第三步至第五步由司法鑒定機構(gòu)完成?！拔宀椒ā敝械谝徊?、第二部所要解決的問題，是將異常位置更新所顯示的軌跡抽象為偽基站的移動軌跡，如果該軌跡是連續(xù)的，且無另一條軌跡與之交叉，那么可以認(rèn)定該條軌跡上所獲取的數(shù)據(jù)就是涉案偽基站影響用戶數(shù)。但由于異常位置更新的遲滯性，偽基站、手機用戶均持續(xù)運動，偽基站影響半徑的不確定性，等等因素，該軌跡并不能完全還原偽基站的移動路徑，也就是說精確度不夠，比如，無法通過觀察分辨短距離、短時間內(nèi)與移動路徑交叉的其他偽基站。第三步、第四步所要解決的問題，是在精度不夠的情況下，通過LAC碼、時間、地點規(guī)則進(jìn)行分析，對觀察不到的、可能不屬于涉案偽基站影響用戶的數(shù)據(jù)予以排除。第五步所要解決的問題，是法律上對影響用戶數(shù)的認(rèn)定問題。

三、需要進(jìn)一步說明的問題

筆者認(rèn)識到，上述方法能夠使最終獲得的數(shù)據(jù)不斷接近事實，但仍不能解決理論上可能存在的部分情況。比如，是否存在一種極端的可能性，另一臺偽基站與涉案偽基站在相同的時間、地點，以相同的路徑、速度，以同類型的LAC碼發(fā)送短信，這樣不論是從軌跡上看，還是從時間、地點特征上看，兩臺偽基站控制區(qū)域重合，無法對數(shù)據(jù)進(jìn)行排除。但筆者認(rèn)為，從順義區(qū)近兩年辦理的偽基站類案件數(shù)量來看，此類案件數(shù)量并不多，在沒有大量基數(shù)的情況下，完全相同路徑的情況在理論上成立，但在實踐中發(fā)生的概率很低。

相比該極端情況，實踐中可能存在類似情況，比如在涉案偽基站的附近，有另一臺與涉案偽基站LAC碼特征類似的偽基站，與涉案偽基站存在短時間、短距離的控制區(qū)域重合（在肉眼觀察所能達(dá)到的精度內(nèi)不能分辨交叉點），該種情況下該臺偽基站的數(shù)據(jù)有可能計入最終統(tǒng)計數(shù)據(jù)。筆者認(rèn)為，從現(xiàn)有案件中的數(shù)據(jù)看，一臺偽基站一天8小時左右發(fā)送，影響用戶數(shù)大部分在數(shù)千至幾萬；從法院判決看，有期徒刑一個月刑檔的變動基于數(shù)萬個影響用戶數(shù)。據(jù)此，上述情況中可能產(chǎn)生的數(shù)據(jù)誤差，并不會對量刑產(chǎn)生實質(zhì)影響。從另一角度講，處在A、B兩臺偽基站控制區(qū)域內(nèi)的移動用戶，偽基站的功率、用戶與偽基站之間的距離等決定了該用戶被A偽基站中斷，而此時對于B偽基站而言，其已經(jīng)實行了占用頻率的行為，但因外力而未能產(chǎn)生影響用戶的后果，從法理上講屬于未遂，該部分被A偽基站影響的用戶數(shù)并非不能對B偽基站苛以刑責(zé)，而是比照既遂從輕或者減輕處罰。從這一角度講，則進(jìn)一步減少了數(shù)據(jù)誤差對量刑產(chǎn)生的影響。

在偽基站類案件手段翻新的今天，擾亂無線電通訊管理秩序罪以“影響用戶數(shù)量”作為“情節(jié)嚴(yán)重”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，單一的入罪標(biāo)準(zhǔn)已不能解決司法實踐對該類犯罪的懲治作用。解決問題的關(guān)鍵在于準(zhǔn)確把握該類犯罪侵害法益的多樣性，根據(jù)不同法益的損害程度確定多種類型的入罪標(biāo)準(zhǔn)。