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      上市公司控股股東利用關(guān)聯(lián)關(guān)系的野心

      2017-04-15 14:38:52歐子顥
      祖國(guó) 2016年23期

      摘要:本文主要通過(guò)對(duì)上市公司控股股東在公司治理中存在的濫用關(guān)聯(lián)關(guān)系的行為進(jìn)行探討,論述了控股股東常用的規(guī)避監(jiān)管打擊的手法,提出了本人的一些解決思路和建議。

      關(guān)鍵詞:上市公司控股股東 關(guān)聯(lián)關(guān)系 上市公司利益

      在普通中國(guó)老百姓眼里,阿里巴巴是馬云的,萬(wàn)科是王石的,中國(guó)石油是國(guó)家的。不可否認(rèn),基于我們認(rèn)識(shí),在這些公司里面,他們扮演著公司的領(lǐng)導(dǎo)角色。換句話來(lái)說(shuō),公司基因中天然存在著他們的基因。再?gòu)臅?huì)計(jì)學(xué)的角度而言,他們的存在實(shí)質(zhì)上為公司帶來(lái)了巨額的商譽(yù)。這就不難理解,當(dāng)蘋(píng)果的CEO喬布斯先生逝世時(shí),蘋(píng)果公司的股價(jià)暴跌。從這些事件看,我們認(rèn)識(shí)到不僅中國(guó)人崇拜英雄,哪怕在太平洋彼岸,代表人類經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化最高度發(fā)達(dá)的美國(guó)也不過(guò)如此。然而,在現(xiàn)代社會(huì),法律必須給廣大老百姓一個(gè)清醒的認(rèn)識(shí),這些上市公司到底是誰(shuí)的。本人基于對(duì)《公司法》、《證券法》的淺顯認(rèn)識(shí),來(lái)談?wù)勆鲜泄究毓晒蓶|如何利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害上市公司利益。

      基于本人對(duì)大陸資本制度設(shè)計(jì)的認(rèn)識(shí),A股上市公司的整體形象確實(shí)能夠代表我國(guó)公司的最高形象,哪怕本人不否認(rèn)如華為等這些優(yōu)秀的未上市公司在公司治理層面也是表現(xiàn)優(yōu)異。由于上市這一特殊的行為,導(dǎo)致了上市公司在信息披露方面更加嚴(yán)格,因此,關(guān)聯(lián)交易,關(guān)聯(lián)擔(dān)保等一系列行為能夠更加全面的展現(xiàn)在投資者面前。

      由于我國(guó)的《證券法》、公司IPO等法規(guī)中都明示或者暗示了公司在上市時(shí)的控股股東最好是只有一個(gè)主體(此處包含了控股股東的一致行動(dòng)人和關(guān)聯(lián)方或者實(shí)際控制人),其中,在主板市場(chǎng),公司申請(qǐng)IPO必須滿足最近三年實(shí)際控制人(此處的控股股東變更是允許的,但是實(shí)際控制人不允許,此處表述將實(shí)際控制人和控股股東關(guān)系有所混同)沒(méi)有變更,創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)必須滿足最近兩年沒(méi)有變更。而且,監(jiān)管者一般不允許多個(gè)股東同時(shí)控制公司的情形,除非能夠證明多人控制公司對(duì)于公司的治理結(jié)構(gòu)等沒(méi)有重大影響等一系列復(fù)雜的條件。從這些規(guī)定來(lái)看,監(jiān)管者天然賦予了控股股東特殊的法律地位。

      在關(guān)聯(lián)事項(xiàng)中,最常見(jiàn)的一般有關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)擔(dān)保、同一控制下的企業(yè)合并等,由于控股股東在公司中的地位,以上事項(xiàng)非常容易導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果出現(xiàn),從而導(dǎo)致?lián)p害公司其他股東和債權(quán)人的利益。

      在目前大陸的資本市場(chǎng)上,監(jiān)管者對(duì)于關(guān)聯(lián)交易是沒(méi)有完全禁止的,只是要求關(guān)聯(lián)交易對(duì)價(jià)必須公允,能夠根據(jù)公司的內(nèi)部治理來(lái)反映控股股東的意志。因此,關(guān)聯(lián)交易在上市公司和控股股東(包含一致行動(dòng)人等)中非常常見(jiàn),很多公司基于材料采購(gòu)等必須依靠于控股股東。本來(lái),關(guān)聯(lián)交易如果對(duì)價(jià)合理,其他股東和債權(quán)人也無(wú)話可說(shuō),問(wèn)題就出現(xiàn)在,由于中國(guó)大陸資本市場(chǎng)的不成熟和其他方面的原因,在交易時(shí),資產(chǎn)評(píng)估等往往存在巨大的操作空間,特別是當(dāng)面對(duì)如專利權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)的評(píng)估時(shí),極其容易出現(xiàn)問(wèn)題。本人通過(guò)查閱資料和閱讀有關(guān)上市公司公告和證監(jiān)會(huì)交易所的公告,當(dāng)控股股東濫用關(guān)聯(lián)交易謀利時(shí),債權(quán)人可以主張撤銷關(guān)聯(lián)交易,或者要求控股股東承擔(dān)關(guān)聯(lián)交易造成公司無(wú)法償還債務(wù)的損失。實(shí)踐中,債權(quán)人的主張法院在法理上往往是認(rèn)可的,但是,法官在具體的案例時(shí),由于關(guān)聯(lián)交易發(fā)生后往往難以重新對(duì)有關(guān)交易評(píng)估等原因,對(duì)于控股股東應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的大小往往難以判斷。本人認(rèn)為,在處理這些問(wèn)題時(shí),法院要充分考慮關(guān)聯(lián)關(guān)系造成的影響,以關(guān)聯(lián)交易影響公司的利潤(rùn)資產(chǎn)等為重點(diǎn)考慮因素來(lái)判斷控股股東應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任大小。

      關(guān)聯(lián)關(guān)系的另外一種重要形式便是關(guān)聯(lián)擔(dān)保,主要表現(xiàn)為控股股東要求上市公司為控股股東、關(guān)聯(lián)方或者控股股東的實(shí)際控制人提供擔(dān)保。在以前的《公司法》中,法律一直是明文禁止公司為股東提供擔(dān)保的,控股股東自然也包含在內(nèi)。后來(lái),基于發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì),體現(xiàn)公司自治的原則,立法者參考了發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體的經(jīng)驗(yàn),對(duì)于關(guān)聯(lián)擔(dān)保有所放寬。目前的《公司法》、《證券法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》等文件中,均允許了公司對(duì)于股東的擔(dān)保,但是規(guī)定了上市公司為股東(任何股東)及其關(guān)聯(lián)方、實(shí)際控制人提供擔(dān)保時(shí),必須經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議通過(guò),而且要求關(guān)聯(lián)方(被提供擔(dān)保者)回避表決。監(jiān)管者希望通過(guò)讓關(guān)聯(lián)方回避的方式,讓其他股東來(lái)行使自己的權(quán)利,一方面起到限制控股股東利用資本多數(shù)決的方式來(lái)通過(guò)決議,另一方面又維護(hù)了公司制度的核心,保障公司高效有序運(yùn)轉(zhuǎn)。擔(dān)保是一項(xiàng)非常重大的法律事項(xiàng),擔(dān)保人需要對(duì)可能存在的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。在公司中,公司為股東的擔(dān)保,實(shí)質(zhì)上是公司自己給自己綁上一個(gè)定時(shí)炸彈,尤其是當(dāng)控股股東利用自身權(quán)力要求公司為其提供擔(dān)保時(shí),公司往往存在著巨大的風(fēng)險(xiǎn),而一般情況下公司又不會(huì)從該擔(dān)保事項(xiàng)中得到好處的,哪怕好處通過(guò)控股股東最后反饋到了公司,那么第一受益者仍然是控股股東。

      在公司的發(fā)展中,上市公司為了自身的擴(kuò)大往往需要采取兼并重組等方式,在公司的合并分立中,控股股東的意志表現(xiàn)的更加徹底。控股股東常常會(huì)將自己控制的子公司合并到上市公司中,增強(qiáng)上市公司的實(shí)力,有時(shí)也是為了達(dá)到擺脫公司債務(wù)、提高公司估值等考慮。一般而言,正常的合并、分立是受到法律保護(hù)的。但是一旦控股股東希望通過(guò)資產(chǎn)重組等達(dá)到不可告人的目的,法律一定要擔(dān)當(dāng)正義的守護(hù)神,保護(hù)公司和中小股東的利益。控股股東一旦基于個(gè)人目的將資產(chǎn)注入上市公司,注入的資產(chǎn)往往存在很多貓膩,例如凈資產(chǎn)為負(fù)值、嚴(yán)重高估資產(chǎn)價(jià)值、嚴(yán)重高估商譽(yù)等,這時(shí)候?qū)嵸|(zhì)上上市公司的利益是受損的。在A股市場(chǎng)中,名人,尤其是當(dāng)紅的娛樂(lè)明星通過(guò)成立公司,然后被上市公司收購(gòu)從而成為上市公司的股東的情況屢見(jiàn)不鮮,堪稱中國(guó)資本市場(chǎng)的一大特色。這些注入的公司往往成立時(shí)間短,凈資產(chǎn)低,甚至為負(fù)值,卻能夠得到極高的不合理估值。哪怕上市公司是為了捆綁名人,看中名人背后的商業(yè)價(jià)值,我們估計(jì)只要稍微有點(diǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)常識(shí)的人都看得懂這背后存在的不可告人的秘密。然而,對(duì)于這一切,我們的監(jiān)管者似乎沒(méi)有能力也沒(méi)有時(shí)間去管理這些關(guān)聯(lián)事項(xiàng),往往只是做做形式表明自己的存在,例如交易所發(fā)函要求上市公司解釋收購(gòu)資產(chǎn)行為中存在的合規(guī)性、資產(chǎn)價(jià)值評(píng)估等問(wèn)題,到最后確實(shí)沒(méi)辦法證監(jiān)會(huì)也不過(guò)否決相關(guān)議案來(lái)消極應(yīng)對(duì)。通常情況下,上市公司往往只需要消極應(yīng)付,股東大會(huì)表決時(shí),控股股東利用自己的實(shí)力輕松解決,中小投資者往往也是有苦難言。連監(jiān)管者都看似無(wú)能為力的時(shí)候,我們應(yīng)該好好反思下我們制度本身存在的漏洞和缺陷,推到資本市場(chǎng)高效合法的運(yùn)行。

      (作者簡(jiǎn)介:歐子顥,西南政法大學(xué),本科在讀,商法方向。)

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