我國婚內(nèi)夫妻債務(wù)制度研究
——以學(xué)者的觀點和主要爭議問題為對象

白 玉

(西南政法大學(xué)，重慶 401120)

我國婚內(nèi)夫妻債務(wù)制度研究
——以學(xué)者的觀點和主要爭議問題為對象

白 玉

(西南政法大學(xué)，重慶 401120)

一方面針對學(xué)者提出的“雙重推定規(guī)則”和《中華人民共和國民法典·民法總則專家建議稿》的觀點進行分析，另一方面通過對比德、法、意大利三國的相關(guān)法律制度，分析我國夫妻債務(wù)制度的外部體系、法定財產(chǎn)制下夫妻債務(wù)的類型、約定財產(chǎn)制下債務(wù)償還規(guī)則等方面的內(nèi)容，以期為我國婚內(nèi)夫妻債務(wù)問題的解決提供參考，為婚姻法回歸民法典之路作鋪墊。

夫妻債務(wù)； 雙重推定規(guī)則； 日常家事代理權(quán)

根據(jù)我國婚姻法第19條第三款、第41條和《中華人民共和國婚姻法司法解釋(二)》第24、第26條的相關(guān)規(guī)定，立足我國婚內(nèi)夫妻債務(wù)法律制度不難看出，我國在夫妻債務(wù)方面以優(yōu)先保護債權(quán)人和維護交易安全為第一位的立法價值?！皟?yōu)先保護交易安全，有利于增進社會整體的利益?！盵1]該立法價值在充分救濟第三人權(quán)益方面值得肯定?！熬臀覈壳皩嶋H情況而言，整個社會的信用體系尚未建立，因此法律尤其保護第三人和交易安全的行為仍然有深刻的現(xiàn)實需要”[2]，但對夫妻之間的連帶義務(wù)是否要求過重值得探討。目前學(xué)界普遍認為我國現(xiàn)有的婚內(nèi)夫妻債務(wù)存在以下問題：對婚內(nèi)一方當(dāng)事人的合法權(quán)益救濟不足，容易誘發(fā)配偶一方和他人惡意串通詐害配偶另一方權(quán)益的違法行為，約定財產(chǎn)制中單方債務(wù)適用過窄，債務(wù)用途難以證明等。由于我國學(xué)者對上述問題已多有論證，筆者在此不再贅述，僅就目前學(xué)者們的觀點和若干爭議問題提出拙見，希望通過共同交流、探討，為我國婚內(nèi)夫妻債務(wù)制度的進一步完善拋磚引玉。

一、學(xué)者主要觀點分析

(一)雙重推定規(guī)則

胡苷用老師對婚內(nèi)夫妻債務(wù)問題提出了“雙重推定規(guī)則”的解決辦法，筆者對該辦法略有異議，特此提出與胡老師探討。所謂的雙重推定規(guī)則，是指“在《婚姻法司法解釋(二)》第24條夫妻共同債務(wù)推定規(guī)則的基礎(chǔ)上，再增加一項推定規(guī)則，推定舉債方配偶實施了欺詐行為，即債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理，但舉債方配偶應(yīng)當(dāng)證明自己沒有實施欺詐等過錯行為，否則即屬于其個人債務(wù)(以下簡稱雙重推定規(guī)則)”[3]。筆者認為，胡老師提出的雙重推定規(guī)則存在以下問題。

首先，內(nèi)容存在邏輯矛盾。推定法律制度的應(yīng)用是為了避免舉證困難或為保護特定一方(基本為相對弱勢一方)權(quán)益而形成的一種減輕舉證責(zé)任的制度?；閮?nèi)夫妻債務(wù)具有人身與財產(chǎn)結(jié)合的緊密性、債務(wù)用途的復(fù)雜性、夫妻間基于信任關(guān)系保留證據(jù)意識較弱等特點。正是基于以上因素和保護債權(quán)人利益的考量，我國婚內(nèi)夫妻債務(wù)制度實行推定共同制，即胡苷用老師也認同的第一重推定規(guī)則：法定財產(chǎn)制下，夫妻單方借貸的債務(wù)應(yīng)首先被推定為夫妻共同債務(wù)，除非另一方配偶能夠證明該債務(wù)完全用于借款方個人生活。在第一重推定規(guī)則中，配偶另一方負有證明債務(wù)用途的舉證責(zé)任，如果不能證明債務(wù)用于借貸一方個人生活的，則推定借款名義一方不存在欺詐，該債務(wù)用于夫妻間共同生活。但是，胡老師提出的第二重推定規(guī)則又將借款名義一方推定為欺詐，明顯與第一重推定“其不為欺詐”的結(jié)論矛盾。

其次，適用程序存在漏洞。從適用程序上看，雙重推定規(guī)則需進行兩個步驟的法律推定：第一步，由配偶另一方負舉證責(zé)任，能夠證明債務(wù)完全由借款名義一方個人使用的，推定到此結(jié)束，該筆債務(wù)應(yīng)認定為借款名義一方的個人債務(wù)，如不能證明則進行下一步推定；第二步，推定借款名義一方存在欺詐，由借款名義一方承擔(dān)證明其誠信的義務(wù)。分析雙重推定規(guī)則的兩個步驟，不難發(fā)現(xiàn)由于該規(guī)則自身的邏輯問題，導(dǎo)致程序適用上亦存在問題，第一步配偶另一方的舉證責(zé)任完全失去意義，配偶另一方可以躺在權(quán)利上休眠，不行證明責(zé)任。因為無論是舉證不能抑或是消極舉證，在其不提供任何證據(jù)的情況下，該規(guī)則體系將會自動適用第二重推定規(guī)則，將證明責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給借款名義一方，由此證明己身不存在欺詐的義務(wù)。

最后，證明責(zé)任上的矯枉過正。在進入第二重推定后，債務(wù)用途的證明責(zé)任將轉(zhuǎn)嫁給借款名義一方，由其證明其不為欺詐。當(dāng)借款名義一方無法舉證時，就沒有可以進一步轉(zhuǎn)嫁舉證責(zé)任的規(guī)則，應(yīng)該由借款名義一方最終承擔(dān)無法證明債務(wù)用途的不利益，即按借款名義一方的個人債務(wù)處理。值得注意的是，如果說目前的夫妻債務(wù)制度將證明責(zé)任歸為配偶另一方承擔(dān)證明責(zé)任過重，在雙重推定規(guī)則下，由借款名義一方最終負完全的舉證責(zé)任也是有違公平原則的體現(xiàn)，甚至可能導(dǎo)致夫妻雙方合伙采取串通、欺騙等手段惡意侵害第三人的合法債權(quán)的情形。

(二) 《中華人民共和國民法典·民法總則專家建議稿》

目前，我國婚姻法及司法解釋中并沒有“日常家事代理權(quán)”的稱謂，也未建立起完整的日常家事代理權(quán)制度，僅在婚姻法司法解釋(一)第17條中作比較寬泛的規(guī)定。有學(xué)者認為該條規(guī)定顯示我國已經(jīng)初步具備了日常家事代理權(quán)制度的雛形，但是作為一項較為完備的家事法律制度，其不足明顯表現(xiàn)在“用語上未直接適用‘日常家事代理權(quán)’一詞；內(nèi)容上對日常家事代理權(quán)的行使缺少限制；效力上日常家事代理權(quán)對夫妻及第三人的效力未作出具體規(guī)定”[4]。在此次我國《中華人民共和國民法典·民法總則專家建議稿》的編纂中，如何進一步構(gòu)建日常家事代理權(quán)以及位于何處，引起了廣泛的討論。

其一，《中華人民共和國民法典·民法總則專家建議稿(征求意見稿)》(以下簡稱“征求意見稿”)“代理”一章中沒有規(guī)定任何有關(guān)日常家事代理權(quán)的內(nèi)容。筆者認為日常家事代理權(quán)在確定婚內(nèi)配偶一方名義債務(wù)的性質(zhì)、平衡配偶另一方和第三人的合法權(quán)益方面具有十分重要的作用，征求意見稿中沒有規(guī)定，較為可惜。為說明日常家事代理權(quán)在夫妻婚內(nèi)債務(wù)中的重要作用，筆者以夫妻一方借款之債的性質(zhì)認定為例進行闡述。夫妻一方的借款之債相比于一方的抵押、擔(dān)保之債，更容易締結(jié)，也更多發(fā)；離婚訴訟中常發(fā)生夫妻一方與第三人竄通偽造借款債務(wù)的情形，因而其是夫妻一方偽造債務(wù)的常用手段。目前，我國婚姻法對這種夫妻一方的借款之債，配偶另一方不能證明債務(wù)由借款一方個人使用的，將按夫妻共同債務(wù)處理。但“眾多學(xué)者和法官提出質(zhì)疑”[5]，認為這一做法有損配偶另一方的合法權(quán)益。同時對于這一立法設(shè)計，不同學(xué)者之間也存在分歧。產(chǎn)生以上立法與實務(wù)的沖突、學(xué)者之間的爭論，很重要的一點即是如何平衡配偶另一方與第三人合法權(quán)益的問題。筆者認為，為平衡這一矛盾，可以在日常家事代理權(quán)中界定夫妻單方代理權(quán)的權(quán)限范圍和財產(chǎn)額度。額度范圍內(nèi)的借貸款應(yīng)該認為是夫妻單方在行使日常家事代理權(quán)，可認定為夫妻共同債務(wù)；超過額度范圍又無法證明歸夫妻雙方共同使用的借貸款，超過的額度應(yīng)按配偶一方的個人債務(wù)處理。該立法模式在超過代理權(quán)的額度內(nèi)保護了配偶另一方的合法權(quán)益，又在代理權(quán)的額度外兼顧了第三人的合法權(quán)益，同時能夠有效減少借款名義一方虛構(gòu)、偽造婚內(nèi)債務(wù)的情形。

綜上，筆者認為日常家事代理權(quán)的構(gòu)建對平衡夫妻另一方與第三人的合法權(quán)益有著至關(guān)重要的作用，征求意見稿中沒有規(guī)定家事代理權(quán)的制度略顯美中不足。

其二，《中華人民共和國民法典·民法總則專家建議稿(提交稿)》(以下簡稱“提交稿”)。2016年2月發(fā)布的提交稿中增加了家事代理權(quán)的規(guī)定，筆者認為該規(guī)定成就與問題并存，但不可否認成就占主要方面。與征求意見稿相比，提交稿中對于日常家事代理權(quán)的規(guī)定有了重要的進步：首先，提交稿第154條明確規(guī)定了家事代理權(quán)制度“夫妻雙方可以就家庭日常事務(wù)互為代理人，但對如下共同事務(wù)的處理除外：(一)共有不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓；(二)數(shù)額巨大的家庭共有財產(chǎn)的贈與；(三)其他重大事務(wù)”。其次，提交稿采用反面示例的方式，抓住了我國家事代理權(quán)和夫妻法定財產(chǎn)制的特點。我國婚姻法司法解釋(一)第17條對家事代理采取正面兩款的列舉方式，效果并不理想。究其原因，一方面我國的夫妻法定財產(chǎn)制強調(diào)夫妻對財產(chǎn)共同所有，有平等的處分權(quán)，再次在家事代理中強調(diào)略顯重復(fù)，浪費司法資源；另一方面其所采用的正面規(guī)定并非列舉屬于日常代理行為的具體類型，而是對夫妻代理概念性的解讀，在21世紀的家事審判中對司法實踐的指導(dǎo)性意義不大。而此次在征求意見稿基礎(chǔ)上完善的提交稿克服了婚姻法司法解釋(一)第17條的不足，采用反面示例的方式，將不屬于夫妻家事代理權(quán)的具體內(nèi)容加以列舉，既與我國法定財產(chǎn)制相適應(yīng)，又起到較好的示例指導(dǎo)作用。

筆者認為立足于我國現(xiàn)今婚內(nèi)夫妻債務(wù)糾紛多發(fā)、棘手，配偶另一方與第三人權(quán)益難以平衡的問題，正如前文所述，日常家事代理權(quán)制度還可以進一步探索，以起到平衡雙方利益沖突、調(diào)節(jié)責(zé)任范圍的作用?；诖?，筆者認為在我國正面規(guī)定具體哪些行為屬于日常家事代理權(quán)，不僅不會造成司法資源的浪費和立法重復(fù)，反而對司法實踐中夫妻一方債務(wù)的審理有重要的指導(dǎo)作用。筆者建議在我國民法總則中增加一條正面規(guī)定日常家事代理權(quán)內(nèi)容的條款，并以該條款明晰夫妻一方代理權(quán)的范圍和額度，超過該范圍或額度的一方名義借貸款，按名義一方個人債務(wù)處理；在該范圍或額度內(nèi)的借貸款視為夫妻一方在行使家事代理權(quán)，應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)，但能夠證明用于個人生活的除外。

二、主要爭議問題分析——以與域外法對比為視角

(一)外部體系上夫妻債務(wù)制度應(yīng)位于何處

我國目前的婚內(nèi)夫妻債務(wù)制度沒有形成體系化的章節(jié)或完整的部分，而是分散于2001年婚姻法，并在之后的司法解釋中不斷修改與完善，具體在婚姻法第三章家庭關(guān)系、第四章離婚和婚姻法司法解釋(一)、婚姻法司法解釋(二)都有涉及。面對我國夫妻債務(wù)制度已經(jīng)逐步完善，并值我國民法典修訂之際，將夫妻債務(wù)制度的相關(guān)法律條文集中在一起，形成系統(tǒng)章節(jié)，既有利于婚姻家庭法規(guī)范的系統(tǒng)性，也是民法典編纂的客觀要求。但是從外部體系來看，其具體置于何處，筆者結(jié)合德國、法國、意大利三國的相關(guān)規(guī)定進行探討。

德國的夫妻財產(chǎn)分為法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制，其中約定財產(chǎn)制又分為財產(chǎn)分別制和財產(chǎn)共同制*德國的夫妻法定財產(chǎn)制為財產(chǎn)增加額共同制，規(guī)定于《德國民法典》第1363條；夫妻約定財產(chǎn)制規(guī)定于《德國民法典》第1408條夫妻財產(chǎn)合同、契約自由；約定財產(chǎn)制中的財產(chǎn)分別制由于《德國民法典》前文有對約定財產(chǎn)制概括式的一般規(guī)定，為避免重復(fù)贅述并沒有對財產(chǎn)分別制再定義，只在第1414條規(guī)定了財產(chǎn)分別制的開始；同理，約定財產(chǎn)制中的財產(chǎn)共同制也沒有給出具體概念性規(guī)定，而是在第1416條明確規(guī)定了屬于共同制的財產(chǎn)類型。。對于夫妻債務(wù)問題，相關(guān)規(guī)定集中在《德國民法典》[6]第三分目的財產(chǎn)共同制當(dāng)中，區(qū)分了“由夫或妻管理共同財產(chǎn)”和“由配偶雙方共同管理財產(chǎn)”。法國的夫妻財產(chǎn)分為共同財產(chǎn)制、分別財產(chǎn)制和婚后所得參與制三種，其中共同財產(chǎn)制又分為法定的共同財產(chǎn)制和約定的共同財產(chǎn)制*法國的分別財產(chǎn)制和婚后所得參與制分別規(guī)定在《法國民法典》第1536條、第1569條；共同財產(chǎn)制中的法定共同財產(chǎn)制和約定共同財產(chǎn)制分別規(guī)定在《法國民法典》第1401條、第1497條。。夫妻債務(wù)制度在共同財產(chǎn)制和分別財產(chǎn)制下是分別規(guī)定的：共同財產(chǎn)制下的夫妻債務(wù)主要受《法國民法典》[7]第1409—1418條調(diào)整，規(guī)定在“第二目共同財產(chǎn)的負債”中；分別財產(chǎn)制下的夫妻債務(wù)主要受《法國民法典》第1536條調(diào)整，規(guī)定在“第三章分別財產(chǎn)制”中。意大利的夫妻財產(chǎn)分為共同財產(chǎn)制和分別財產(chǎn)制，其中共同財產(chǎn)制又分為法定共有和協(xié)議共有兩種*意大利的分別財產(chǎn)制規(guī)定在《意大利民法典》第215條；共同財產(chǎn)制中的法定共有，并沒有對法定共有作概念性規(guī)定，而是通過《意大利民法典》第177條具體規(guī)定了共有財產(chǎn)的標的；共同財產(chǎn)制中的協(xié)議共有規(guī)定在《意大利民法典》第210條。。夫妻債務(wù)制度主要受《意大利民法典》[8]第186—190條調(diào)整，規(guī)定在“第三分節(jié)法定共有”中。

就外部法律體系上看，夫妻債務(wù)制度應(yīng)位于何處，德、法和意大利的相關(guān)規(guī)定不盡相同。德國的夫妻債務(wù)制度集中在約定財產(chǎn)中的財產(chǎn)共同制章節(jié)中。意大利夫妻債務(wù)制度集中在共同財產(chǎn)制中的法定共有章節(jié)。而法國的夫妻債務(wù)制度在法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制下分別構(gòu)建，前者夫妻對債務(wù)負連帶責(zé)任，規(guī)定在共同財產(chǎn)的負債一節(jié)中；后者依照各自債務(wù)各自承擔(dān)的原則，規(guī)定在分別財產(chǎn)制中。分析以上三國的立法經(jīng)驗：首先，對于夫妻債務(wù)制度是否應(yīng)該在法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制下分別規(guī)定，德國和意大利沒有采取分別構(gòu)建的立法體例，法國采取之。筆者認為相較于分別構(gòu)建，德國、意大利統(tǒng)一構(gòu)建的立法體例更能兼顧到夫妻債務(wù)制度的系統(tǒng)性和完整性。其次，建議我國在采取統(tǒng)一構(gòu)建的立法模式基礎(chǔ)上，將夫妻債務(wù)制度規(guī)定于法定或約定財產(chǎn)制下，作為單獨一節(jié)具體規(guī)定。最后，具體是置于法定財產(chǎn)制下還是約定財產(chǎn)制下更符合我國的實際情況？就財產(chǎn)類型來看，我國目前廣泛應(yīng)用的法定財產(chǎn)制與德國約定財產(chǎn)制中的財產(chǎn)共同制相近，德國將夫妻債務(wù)制度置于約定財產(chǎn)制中的財產(chǎn)共同制當(dāng)中，類似我國將夫妻債務(wù)制度置于法定財產(chǎn)之中更適宜。這既符合我國法定財產(chǎn)制與德國財產(chǎn)共同制立法體例相接近的特點，也與我國夫妻財產(chǎn)中法定財產(chǎn)制的主導(dǎo)地位一致。

(二)法定財產(chǎn)制下是否應(yīng)進一步區(qū)分債務(wù)的類型

根據(jù)我國婚內(nèi)夫妻債務(wù)制度的相關(guān)法律法規(guī)，我國目前沒有區(qū)分法定財產(chǎn)制下債務(wù)的具體類型，婚內(nèi)債務(wù)無論債務(wù)類型除例外規(guī)定外，均按連帶責(zé)任處理。對于法定財產(chǎn)制下是否應(yīng)進一步區(qū)分債務(wù)的具體類型，域外主要國家的相關(guān)立法也不盡相同。

《德國民法典》雖然在第1437條規(guī)定共同財產(chǎn)制下夫妻雙方對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但是在第1438條規(guī)定了共同財產(chǎn)制存續(xù)期間的法律行為，依配偶另一方同意為生效要件；在第1439條規(guī)定夫妻共同財產(chǎn)在夫妻一方取得財產(chǎn)的情形下不負責(zé)任；在第1440條規(guī)定，夫妻共同財產(chǎn)對夫妻一方保留財產(chǎn)或特有財產(chǎn)不負責(zé)任。《法國民法典》雖然在第1413條規(guī)定婚姻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)無論發(fā)生原因為何，除詐害外均可以請求用共同財產(chǎn)清償。但是在第1415條規(guī)定，夫妻一方提供保證或進行借貸以個人財產(chǎn)為限，除非取得另一方的明示同意；在第1417條規(guī)定，夫妻一方在因刑事犯罪或侵權(quán)行為而需進行損害賠償?shù)?，雖夫妻雙方負連帶責(zé)任，但無責(zé)任的夫妻一方之后可以獲得補償?？梢?，德、法兩國在共同財產(chǎn)制下均規(guī)定夫妻對債務(wù)負連帶責(zé)任，但不同于我國的是，德國和法國在連帶責(zé)任的基礎(chǔ)上具體規(guī)定了不同類型的債務(wù)應(yīng)如何處理。意大利在共同財產(chǎn)制下對夫妻債務(wù)沒有作統(tǒng)一連帶責(zé)任的處理，而是通過第186條采取列舉的方式明確規(guī)定“由共同財產(chǎn)負擔(dān)的義務(wù)”，通過第189條規(guī)定“夫妻雙方分別承擔(dān)的債務(wù)”。就具體類型而言，意大利沒有連帶責(zé)任的基礎(chǔ)，夫妻間債務(wù)更注重各自負擔(dān)的原則，因此，其對具體類型的區(qū)分不如德、法連帶責(zé)任制中規(guī)定的具體?！兑獯罄穹ǖ洹肪唧w規(guī)定了兩種債務(wù)類型，一是“夫妻婚前債務(wù)”的處理規(guī)則，二是“因贈與或繼承承擔(dān)的債務(wù)”的處理規(guī)則*分別規(guī)定于《意大利民法典》第187條和第188條。。

首先，對比以上三國的相關(guān)法律制度，對于共同財產(chǎn)制*此處用共同財產(chǎn)制而非法定財產(chǎn)制的表述更為準確。我國的法定財產(chǎn)制即婚內(nèi)共同財產(chǎn)制，但是域外其他國家的法定財產(chǎn)制并不一定是共同財產(chǎn)制，例如德國的法定財產(chǎn)制是財產(chǎn)增加額共同制，其實質(zhì)上是一種分別財產(chǎn)制，夫妻雙方各自的財產(chǎn)，婚后歸各自所有，僅對財產(chǎn)增加額作共同所有的處理。德國約定財產(chǎn)制中的財產(chǎn)共同制與我國的法定財產(chǎn)制更為類似，并且在法國和意大利對于共同財產(chǎn)制均作了法定共同財產(chǎn)制和約定共同財產(chǎn)制的區(qū)分。雖然各個國家中共同財產(chǎn)制的概念不完全相同，但是相較于約定財產(chǎn)制均更強調(diào)夫妻間財產(chǎn)關(guān)系結(jié)合的緊密性，除特定的財產(chǎn)外，婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的財產(chǎn)歸夫妻雙方共同所有。而我國的法定財產(chǎn)制與共同所有制從內(nèi)涵到外延上都較為類似，分析以上三國共同財產(chǎn)制下夫妻債務(wù)的相關(guān)立法，對我國法定財產(chǎn)制下夫妻債務(wù)制度的完善有充分的借鑒意義。下應(yīng)實行何種責(zé)任制，各個國家的相關(guān)規(guī)定并不相同。德國、法國均規(guī)定夫妻雙方對債務(wù)負連帶責(zé)任；意大利采取列舉的方式分別規(guī)定由共同財產(chǎn)負擔(dān)的債務(wù)和夫妻雙方分別承擔(dān)的債務(wù)，沒有統(tǒng)一適用連帶責(zé)任制。近年來，有學(xué)者針對司法實踐中夫妻債務(wù)方面多發(fā)的侵害配偶一方權(quán)益的問題，主張變更現(xiàn)有的連帶責(zé)任制基礎(chǔ)為分別責(zé)任制，即能夠證明債務(wù)用于共同生活的夫妻雙方承擔(dān)連帶責(zé)任，否則應(yīng)以借貸一方的個人財產(chǎn)清償。筆者并不贊成此種觀點。如果連帶責(zé)任制的基礎(chǔ)可能導(dǎo)致配偶一方和第三人串通損害配偶另一方權(quán)益的情形，那么分別責(zé)任制的基礎(chǔ)也可能導(dǎo)致配偶雙方串通侵害第三人債權(quán)的情形。因此在借鑒德國該方面法律規(guī)范和尊重我國法律傳統(tǒng)與習(xí)慣的基礎(chǔ)上，我國法定財產(chǎn)制下夫妻雙方承擔(dān)連帶責(zé)任并無不當(dāng)，應(yīng)予堅持。

其次，上述學(xué)者提出的連帶責(zé)任制使夫妻雙方婚內(nèi)負擔(dān)風(fēng)險過重，容易導(dǎo)致惡意侵害配偶一方權(quán)益的情況并非空穴來風(fēng)，為進一步解決該問題，筆者認為借鑒以上德、法、意大利的相關(guān)規(guī)定，對我國法定財產(chǎn)制下債務(wù)的類型作具體區(qū)分確有必要。德國的夫妻債務(wù)制度具體規(guī)定了共同財產(chǎn)制存續(xù)期間的法律行為、夫妻一方取得財產(chǎn)、夫妻一方保留財產(chǎn)或特有財產(chǎn)三方面的償還規(guī)則。法國的夫妻債務(wù)制度具體規(guī)定了夫妻一方提供保證或進行借貸、夫妻一方刑事犯罪或侵權(quán)行為兩方面的償還規(guī)則。意大利的夫妻債務(wù)制度具體規(guī)定了夫妻婚前債務(wù)、因贈予或繼承承擔(dān)的債務(wù)兩方面的償還規(guī)則。借鑒以上國家的立法經(jīng)驗和我國的實際情況，我國的夫妻債務(wù)制度應(yīng)在婚姻法司法解釋(二)第23條婚前債務(wù)處理規(guī)則的基礎(chǔ)上增加以下婚內(nèi)債務(wù)的具體類型的處理規(guī)則：第一，夫妻一方因犯罪行為產(chǎn)生的債務(wù)，應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)。第二，婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)夫妻一方因遺囑或接受贈與等個人受益行為產(chǎn)生的債務(wù)，配偶另一方?jīng)]有參與受益的，該債務(wù)應(yīng)認定為受益一方的個人債務(wù)。第三，婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方特有財產(chǎn)產(chǎn)生的債務(wù)，配偶另一方?jīng)]有參與受益的，該債務(wù)應(yīng)認定為持有特有財產(chǎn)一方的個人債務(wù)。

需要指出的是，是否應(yīng)將買賣房屋等法律行為和借貸款行為分立出來成為“法律行為之債”和“借貸之債”，歸為獨立的債務(wù)類型受分別責(zé)任的調(diào)整，筆者認為此舉還需謹慎。婚姻中因房屋而形成的隱性共有人，可以通過登記制度將隱性共同人實名化，要求夫妻雙方將共有房屋登記在雙方名下，這種登記模式的變更是具有可行性和現(xiàn)實操作性的*目前，我國房屋、汽車等價值較大的動產(chǎn)和不動產(chǎn)并沒有實行消除隱性共有人的登記制度。筆者認為這種登記制度盡管在民眾的適應(yīng)性和婚姻家庭習(xí)慣方面存在困難，但在立法技術(shù)和現(xiàn)實可操作性方面是可行的，且是未來價值較大的動產(chǎn)、不動產(chǎn)合理登記模式的發(fā)展趨勢。。而對于婚內(nèi)借貸之債的問題，通過前文論述的日常家事代理權(quán)進一步探索，將借貸額度權(quán)限控制在家事代理權(quán)的一定額度內(nèi)，額度范圍內(nèi)的借貸款應(yīng)按連帶責(zé)任處理，超過部分又無法證明債務(wù)用于夫妻共同生活的應(yīng)按分別責(zé)任處理。因此，對于買賣房屋等法律行為之債和借貸之債，為避免夫妻債務(wù)制度的矯枉過正和夫妻惡意串通行為的出現(xiàn)，且有其他救濟途徑的情況下，建議不分立為單獨的債務(wù)類型。

(三)約定財產(chǎn)制下夫妻債務(wù)應(yīng)如何規(guī)定

根據(jù)我國婚姻法第19條第三款和婚姻法司法解釋(二)第18條，約定財產(chǎn)制下夫妻債務(wù)的償還，將第三人知情作為唯一可以不負連帶責(zé)任的例外條款，且該第三人知情的證明責(zé)任由夫妻一方負擔(dān)。但是該規(guī)則存在的問題是，夫妻之間實行何種財產(chǎn)制很難為外人所知曉，就證明責(zé)任來看，如何證明第三人知曉難度亦較大。這導(dǎo)致在司法實踐中，即使夫妻雙方實行分別財產(chǎn)制并約定雙方對各自的債務(wù)各自承擔(dān)，該約定的現(xiàn)實意義不大。

《德國民法典》第1412條明確規(guī)定夫妻雙方實行約定財產(chǎn)制的記于登記簿或是為第三人知曉產(chǎn)生對連帶責(zé)任的抗辯。不同于我國的是，德國的財產(chǎn)登記簿制度使德國約定財產(chǎn)中連帶責(zé)任的抗辯權(quán)有兩種：一是分別財產(chǎn)制明確有效的記于登記簿；二是分別財產(chǎn)制為第三人所知曉。而我國由于沒有財產(chǎn)登記簿制度，約定財產(chǎn)制中只有證明分別財產(chǎn)制為第三人所知曉才可以援引抗辯，且第三人知情的舉證責(zé)任由婚姻一方當(dāng)事人承擔(dān)，證明難度較大。根據(jù)《法國民法典》第1536條，法國在約定財產(chǎn)制下實行分別財產(chǎn)制，除日常家庭生活和教育子女的需要外，堅持夫妻對各自的債務(wù)各自承擔(dān)的規(guī)則。因意大利在法定共有制下夫妻債務(wù)即使實行分別責(zé)任，其沒有在分別財產(chǎn)制下作特殊規(guī)定，仍然沿用分別責(zé)任制的債務(wù)償還規(guī)則。

對比德、法、意大利有關(guān)約定財產(chǎn)制中債務(wù)償還的相關(guān)內(nèi)容，三國具體的處理規(guī)則盡管略有差異，但均強調(diào)約定財產(chǎn)制下夫妻債務(wù)應(yīng)承擔(dān)分別責(zé)任。就立法體例而言，我國與德國約定財產(chǎn)制最為相近，不同的是，德國因財產(chǎn)登記簿制度約定財產(chǎn)中的抗辯權(quán)有兩種：分別財產(chǎn)制明確有效的記于登記簿或分別財產(chǎn)制為第三人所知曉。而我國由于缺少財產(chǎn)登記簿這一客觀的證明手段，約定財產(chǎn)制下夫妻債務(wù)分別責(zé)任的認定明顯不及德國相關(guān)立法完備和便于操作。因此，建議我國可以設(shè)立約定財產(chǎn)制的登記對抗主義，夫妻雙方實行約定財產(chǎn)制的，可以到有關(guān)婚姻登記機關(guān)登記備案。目前，特殊財產(chǎn)制的登記備案在我國具備現(xiàn)實操作性，同時由于其是一項保護夫妻權(quán)益的制度，亦能為民眾所接受。依法登記的分別財產(chǎn)制，經(jīng)法定程序可為第三人查閱且具有對抗第三人債權(quán)的效力，但有證據(jù)證明借款用于夫妻共同生活的除外。

三、具體的立法建議及理由

(一)具體立法建議

1.有關(guān)日常家事代理權(quán)的正面規(guī)定的條款

第××條 【家事代理權(quán)的內(nèi)容】夫妻日常的生產(chǎn)生活、子女的教育撫養(yǎng)和小額借、貸款(一般以夫妻一方平均年收入的一半為標準)*對是否應(yīng)具體明確夫妻日常家事代理權(quán)中小額借、貸款的具體數(shù)額，筆者認為確有必要，其對夫妻債務(wù)問題的司法指導(dǎo)意義尤為突出。司法實踐中夫或妻一方以其名義借貸的審理爭議較大，甚至很容易誘發(fā)離婚前夫或妻為分得更多財產(chǎn)，與第三人惡意竄通侵害配偶另一方權(quán)益的情況。明確日常家事代理權(quán)中小額借、貸款的具體數(shù)額后，夫妻一方的借貸行為受到限制，能夠較好地限制一方對權(quán)利的濫用或惡意詐害行為。其具體的計算方法為，例如夫平均年收入為6萬元，妻平均年收入為4萬元，則符合日常家事代理權(quán)的小額貸款范圍應(yīng)限定為：(6+4)÷2(人)÷2(半年)=2.5萬元。具體數(shù)額或計算方式是筆者認為比較合理的一種方法。應(yīng)視為夫妻間的日常家事。

2.有關(guān)法定財產(chǎn)制下，增加夫妻債務(wù)具體類型的條款

第××條 【夫妻單方犯罪行為*實際上，筆者認為此處使用“夫妻單方侵權(quán)行為之債”更具有類型化的特點，但是對于夫妻單方侵權(quán)行為之債的性質(zhì)學(xué)術(shù)界爭議頗多，目前沒有形成較為統(tǒng)一的意見。鑒于本文論述的重點并不是對該問題的認定，筆者認為采用“夫妻單方犯罪行為之債”表述更為準確，但類型化特征次之。之債】夫妻一方因犯罪行為產(chǎn)生的債務(wù)，應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)。

第××條 【夫妻單方受益行為產(chǎn)生之債】婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)夫妻一方因遺囑或接受贈與等個人受益行為產(chǎn)生的債務(wù)，配偶另一方?jīng)]有參與受益的，該債務(wù)應(yīng)認定為受益一方的個人債務(wù)。

第××條 【夫妻單方特有財產(chǎn)產(chǎn)生之債】婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方特有財產(chǎn)產(chǎn)生的債務(wù)，配偶另一方?jīng)]有參與受益的，該債務(wù)應(yīng)認定為持有特有財產(chǎn)一方的個人債務(wù)。

3.有關(guān)約定財產(chǎn)制下，婚內(nèi)夫妻債務(wù)償還規(guī)則的條款

第××條 【約定財產(chǎn)制下夫妻債務(wù)的償還】夫妻雙方實行約定財產(chǎn)制的，可以到有關(guān)婚姻登記機關(guān)登記備案。夫妻間實行約定財產(chǎn)制經(jīng)過合法登記或為第三人所知曉的，一方以其個人名義的借款視為借款一方的個人債務(wù)，但有證據(jù)證明借款用于夫妻共同生活的除外。

(二)以上修正的理由

1.與夫妻財產(chǎn)制的發(fā)展趨勢相符

“第二次世界大戰(zhàn)以來，婚姻觀念發(fā)生了巨大變化，夫妻應(yīng)平等友愛，但不妨礙配偶個人的精神、經(jīng)濟自立和獨立發(fā)展?！盵9]我國婚姻家庭領(lǐng)域中，夫妻雙方人身和財產(chǎn)結(jié)合的緊密性呈現(xiàn)逐步下降的趨勢，取而代之的是更多對夫妻雙方自由意愿的尊重。人身方面的自由意愿表現(xiàn)為人身依附性的解除和對結(jié)婚、離婚等權(quán)利的尊重；財產(chǎn)方面的自由意愿表現(xiàn)為約定財產(chǎn)制的適用增多，更充分地尊重夫妻雙方各自的財產(chǎn)權(quán)利。夫妻雙方財產(chǎn)關(guān)系結(jié)合緊密性的弱化，婚姻家庭立法中應(yīng)該給予相應(yīng)的回應(yīng)，具體表現(xiàn)為夫妻間的連帶責(zé)任制基礎(chǔ)應(yīng)該得到一定程度的限制。我國現(xiàn)今夫妻債務(wù)制度中的連帶責(zé)任制對第三人的保護確實起到了良好效果，但其一定程度上是以犧牲夫妻雙方的合法權(quán)益為代價的。因此，建立夫妻日常家事代理權(quán)制度、法定財產(chǎn)制下進一步區(qū)分債務(wù)的類型和約定財產(chǎn)制的登記制度，都可以一定程度上限制夫妻債務(wù)的連帶責(zé)任基礎(chǔ)，從而盡量實現(xiàn)交易安全、第三人信賴利益和夫妻合法權(quán)益的同等保護。

2.有利于加強借款方的責(zé)任意識

“長期以來我國婚姻法只關(guān)注對財產(chǎn)的靜態(tài)權(quán)屬的調(diào)整，忽略對夫妻財產(chǎn)的動態(tài)調(diào)整。因此，婚姻法及有關(guān)司法解釋對夫妻之間的婚內(nèi)借款行為如何認定及如何處理都沒有明確的規(guī)定?！盵10]從夫妻債務(wù)形成的源頭上來看，借款方可以更好地控制借貸關(guān)系的形成，并可以采取夫妻雙方共同到場或簽字等手段控制借貸風(fēng)險。夫妻連帶責(zé)任制使很多債權(quán)人不擔(dān)心債權(quán)無法實現(xiàn)而肆意借款，債權(quán)人責(zé)任意識和風(fēng)險意識薄弱是造成大量婚內(nèi)債務(wù)糾紛的原因之一。就目前司法實踐中多發(fā)的借貸糾紛而言，如果將連帶責(zé)任制的基礎(chǔ)控制在日常家事代理權(quán)的范圍內(nèi)，超出部分按分別債權(quán)處理，可以更好地增強借款一方的風(fēng)險和責(zé)任意識，在無法確認債務(wù)用途或借款額過高時盡量要求夫妻雙方共同到場或簽字確認。

3.有利于保障夫妻雙方的合法權(quán)益，避免惡意串通等行為出現(xiàn)

夫妻間生活的隱私性、日常生活事務(wù)復(fù)雜性和夫妻間基于信任關(guān)系保留證據(jù)意識較弱等因素的影響，夫妻債務(wù)用途很可能出現(xiàn)雙方都難以證明的情形?，F(xiàn)行夫妻債務(wù)制度的連帶責(zé)任過重，缺少對連帶責(zé)任的一定限制，容易侵害到婚姻關(guān)系中沒有借貸一方的合法權(quán)益。同時，實行連帶責(zé)任制容易誘發(fā)婚姻一方與第三人串通、惡意侵害配偶另一方的合法權(quán)益的行為，實行分別責(zé)任制又容易導(dǎo)致夫妻雙方惡意串通侵害債權(quán)人利益的行為。因此，完全的連帶責(zé)任制或分別責(zé)任制都不可取，應(yīng)該堅持連帶責(zé)任與分別責(zé)任制相結(jié)合，以夫妻家事代理權(quán)的權(quán)限為區(qū)分，既有利于做到夫妻雙方權(quán)益和債權(quán)人利益的同時保護，又一定程度上防止惡意串通等違法行為的出現(xiàn)。

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StudyontheMaritalDebtSysteminChinaWith the View of Scholars and the Main Issues as the Object of Dispute

BAI Yu

(Southwest University of Political Science and Law, Chongqing 401120, China)

On the one hand, the “double inference” rules proposed by scholars and “the general principles of civil law that scholars suggested” are analyzed. On the other hand, compared with the related legal system of Germany, France and Italy, the external system of China’s marital debt system, the types of marital debt under the legal property system in China, the rules for the repayment of debts under the agreed property system are analyzed. It is wished that it can provide reference for the perfection of the marital debt problem in China and pave the way for marriage law’s regression to corpus of civil law.

marital debt; double inference rule; daily family agency

2016-10-07；

2016-11-18

白玉(1990—)，女，遼寧人，西南政法大學(xué)民商法學(xué)院博士研究生，研究方向：婚姻家庭法。

D913.9

A

1674-0297(2017)05-0018-07

(責(zé)任編輯張 璠)