股權(quán)代持的法律問題研究 

摘要：本文將對股權(quán)代持的問題進行初步的探討，并對其面臨的法律風險提出一些完善意見。

關鍵詞：股權(quán)代持；隱名股東；顯名股東

中圖分類號：D926.6文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）05-0248-01

作者簡介：藺振文（1986-），男，甘肅玉門人，甘肅政法學院，2014級民商法學碩士研究生，研究方向：民商法。

一、股權(quán)代持概述

（一）股權(quán)代持的概念

股權(quán)代持一般是指實際投資人基于個人目的（合法或非法）與他人約定，以他人的名義出資，并記載于公司的章程、股東名冊或工商登記公示材料中且由該他人履行股東權(quán)利義務的行為。一般將實際出資人稱為隱名股東，將代為持有公司股權(quán)的另一方稱為顯名股東。在股權(quán)代持關系中，基于股權(quán)代持協(xié)議，隱名股東對顯名股東在行使股權(quán)方面進行不同程度的控制，顯名股東則擁有股權(quán)管理的職責。

（二）股權(quán)代持的形成原因

1.規(guī)避公司股東人數(shù)。《公司法》規(guī)定有限公司的股東不得多于50人，若有限公司股東將超過50人時，又不愿設立股份公司，一些投資者就會做為隱名股東，將其出資記載到顯名股東名下，如此一來，就有效規(guī)避了與法律規(guī)定相抵觸，這樣的結(jié)果必然就是看上去公司股東人數(shù)就少于公司法規(guī)定，而實際上股東的人數(shù)已經(jīng)超出法定要求。

2.進行關聯(lián)交易。實際出資人通過股權(quán)代持協(xié)議，轉(zhuǎn)出某一公司的股權(quán)，而實際上仍然可操縱其公司，使其與自己名下的另一公司進行交易。

3.業(yè)務發(fā)展的合法需要。基于商業(yè)上的某些考慮，有的投資者出于個人原因或社會原因在某個領域不方便顯名，為避免影響個人在其商業(yè)中的發(fā)展，故通過股權(quán)代持協(xié)議的方式，成為隱名股東涉足某一商業(yè)領域。

二、股權(quán)代持的法律風險

股權(quán)代持在現(xiàn)代經(jīng)濟活動中被越來越多的應用，其面臨的風險主要有以下幾類：

（一）權(quán)利義務不明確

《公司法解釋三》只承認股權(quán)代持協(xié)議是一種合同，沒有對其性質(zhì)做出進一步的解釋說明，又因股權(quán)代持的隱蔽性，相對于公司來說，雙方的權(quán)利義務不明確，不僅給當事人雙方招致巨大風險，同時也會對公司的發(fā)展帶來風險。

（二）引發(fā)法律糾紛

1.隱名股東與顯名股東之間的糾紛

首先，若隱名股東與顯名股東基于某種特殊關系，如親戚關系、朋友關系等，而未訂立書面的股權(quán)代持協(xié)議，一旦發(fā)生權(quán)益糾紛，顯名股東可能會否認股權(quán)代持的存在，最終損害隱名股東的權(quán)益。

其次，若簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，但協(xié)議的效力將影響當事雙方及公司、公司其他股東和第三人等的利益，一旦股權(quán)代持協(xié)議發(fā)生爭議，將會引起一系列的其他法律問題，在現(xiàn)有的法律制度下，很難依法解決。

2.隱名股東、顯名股東與公司內(nèi)部的糾紛

第一，隱名股東和顯名股東是誰對公司承擔責任。若公司依據(jù)商事登記向顯名股東主張股東義務，而顯名股東以其是非真實股東拒不履行，從而產(chǎn)生糾紛。第二，在未履行股東出資責任時，應由誰來對其他股東承擔違約責任的問題上，隱名股東和顯名股東相互推卸責任也會引發(fā)與其他股東之間的糾紛。

三、股權(quán)代持的完善建議

（一）法律中明確股權(quán)代持

由于《公司法》對股權(quán)代持采取回避的態(tài)度，使得我國目前關于股權(quán)代持的法律問題任然處于法律缺失的狀態(tài)，從而引發(fā)了一系列關于股權(quán)代持的糾紛，這已不同程度的阻礙了公司及社會經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展。所以，要盡快承認股權(quán)代持，將其納入到《公司法》中，同時輔之以相應的司法解釋等具體操作的法律文件。

（二）完善股權(quán)代持制度

要基于《合同法》52條和《公司法解釋三》的內(nèi)容，明確規(guī)定股權(quán)代持協(xié)議的訂立方式、約定的必要內(nèi)容（當事人、出資情況、合同目的、雙方的權(quán)利義務、糾紛解決方式）和協(xié)議的效力等。在實踐中，法院要明確其有效性，可作為直接證據(jù)使用。當發(fā)生糾紛時，法院可以此對案件的性質(zhì)及股東資格和股權(quán)歸屬進行判決，以此區(qū)別與債權(quán)債務關系引發(fā)的糾紛。

（三）明確隱名股東顯名化的認定標準

法律可對隱名股東和顯名股東的股東資格加以明確規(guī)定，在法律上規(guī)定雙方的權(quán)利義務。并對隱名股東是否具有股東資格的條件明確化。具體如下：1.隱名股東的出資行為與股權(quán)代持的約定不得違反相關法律法規(guī)的規(guī)定；2.雙方應出于真實的意思表示下簽訂書面協(xié)議；3.隱名股東完成對公司的出資義務，且出資合法有效；4.隱名股東必須向公司提出顯名化的意思表示，并說明其必要理由；5.隱名股東顯名化應依據(jù)《公司法》規(guī)定，取得其他公司股東的同意。

四、結(jié)語

股權(quán)代持不僅對投資方式進行了創(chuàng)新，還促進了市場經(jīng)濟的繁榮發(fā)展，但同時也存在著許多的弊端及風險。在了解了股權(quán)代持的相關法律問題后，就要找準其落腳點，從立法上加以完善。首先要明確股權(quán)代持的概念、性質(zhì)、調(diào)整范圍等，突出其重要性。然后對股權(quán)代持的具體內(nèi)容從法律上加以細化，同時為了更好的保護隱名股東投資、收益等合法權(quán)益，有條件的設計其顯名化的路徑，從而進一步促進市場經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展。

[參考文獻]

[1]陳燕.有限責任公司股權(quán)代持法律問題研究[D].華東政法大學碩士學位論文，2014.

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